1.1. Сущность юридической конструкции "согласование интересов"
Ранее было отмечено, что наличие конфликта интересов является одной из характеристик инвестирования. Очевидно, цель правового регулирования - максимально полно учесть не только интересы инвесторов, хотя прежде всего их, но также и организаторов инвестирования, иными словами, согласовать их интересы между собой или во всяком случае интересы большинства инвесторов и организаторов инвестирования. Необходимо оговориться, что речь не всегда идет о единой воле, направленной на реализацию общего интереса, поскольку, как точно отмечается в литературе применительно к акционерным отношениям, "воля миноритарных акционеров учитывается постольку, поскольку это не противоречит интересам большинства" [322. С. 81]. Скорее, следует говорить о достижении определенного компромисса между не всегда совпадающими между собой интересами участников инвестирования, о попытке преодоления конфликта интересов. Такая цель во многом достигается через участие инвесторов в процедурах возникновения, изменения и прекращения правоотношений, где в качестве одной из сторон отношений выступает организатор инвестирования, хотя инвесторы и не являются непосредственными их участниками. В качестве формы участия инвесторов в "создании" правоотношений выступает либо непосредственное участие в процедуре совершения юридического факта, например решения о создании исполнительного органа хозяйственного общества *(256), либо предварительное или последующее одобрение уже совершенного действия, как правило, сделки. Поэтому не случайно для возникновения многих правоотношений в сфере инвестирования часто недостаточно совершения одного юридического факта, необходимо наличие определенного юридического состава, включающего два и более юридических факта. Так, для возникновения трудовых правоотношений с генеральным директором необходимо не только заключение трудового договора, но и решение общего собрания о создании исполнительного органа хозяйственного общества. Для установления договорных обязательств общества с контрагентами необходимо как заключение договора, так и одобрение этой сделки со стороны участников общества, если она относится к категории сделки, требующей одобрения участниками, как это происходит, например, при одобрении крупных сделок.
Законодательно определены и иные формы и случаи согласования интересов инвесторов и организаторов инвестирования. Например, в соответствии со ст. 18 Закона об инвестиционных фондах общее собрание владельцев инвестиционных паев закрытого паевого инвестиционного фонда вправе принять решения по вопросам утверждения ряда изменений и дополнений в правила доверительного управления, о передаче прав и обязанностей по договору доверительного управления закрытым паевым инвестиционным фондом другой управляющей компании, а также о досрочном прекращении договора доверительного управления этим паевым инвестиционным фондом. Некоторые формы участия в согласовании интересов участников инвестирования пока еще неизвестны нашему законодательству.
Так, Обязательственный кодекс Швейцарии предусматривает, что владельцы облигаций могут не только давать согласие на совершение отдельных действий организатором инвестирования, но и вносить определенные изменения в условия заемных обязательств. В частности, нормы кодекса определяют, что инвесторы вправе:
- установить мораторий на выплату процентов по облигациям до пяти лет;
- отказаться от получения процентов в срок также до пяти лет;
- согласиться на конвертацию облигаций в акции.
Определены швейцарским законодательством и соответствующие процедуры согласования интересов. Так, для внесения изменений эмитент должен устроить собрание облигационеров. В случае если он этого не делает, суд может разрешить созыв собрания самими облигационерами. Собрание обязано осуществлять все действия, направленные на сохранение обеспечения их общего интереса, особенно если должник находится в критическом положении. Кодексом установлено, что решение собрания кредиторов имеет юридическую силу после утверждения его органом местной власти, уполномоченным на то законом; решение собрания кредиторов обязательно публикуется в печати. Кроме того, определено, что отдельный облигационер может выдвигать какие-либо требования к эмитенту, только если это совпадает с решением группы (собрания) облигационеров *(257). Подобные правила и ограничения представляются разумными, поскольку любые изменения в условиях обязательства могут повлиять на интересы всех инвесторов. Следовательно, при внесении изменений необходимо учитывать волю большинства кредиторов, тем более когда это касается ситуации предъявления кем-либо из инвесторов иска о признании всей эмиссии незаконной (недействительной) *(258). Еще одним способом согласования интересов, известным законодательству Франции, США и ряда других стран, являются соглашения, заключаемые между крупными и мелкими акционерами и предусматривающие определенные гарантии для меньшинства, например, принятие решений по отдельным вопросам только единогласно, также право требовать выкупа акций при определенных условиях: недостаточная прибыль, изменение структуры акционерного капитала не в интересах миноритариев и др. [286. С. 125].
Рассматривая действия субъектов через призму юридической конструкции, необходимо указать, что в качестве типовых, стандартных обязанностей организатора инвестирования здесь присутствует информационная - известить инвестора о факте совершения сделки (иного факта), либо о предстоящем, планируемом факте. Кроме того, часто законодатель возлагает на организатора инвестирования и обязанность организационного характера - созвать общее собрание участников общества, разослать документы к собранию и т.д. Типовые правомочия инвестора в данном случае - участие в процедуре совершения юридического факта или его одобрение, а также право оспорить в судебном порядке действительность совершенного действия. Как можно заметить, участие инвесторов в одобрении сделки или совершении иного юридического факта происходит в рамках соответствующих стандартных процедур, среди которых: процедуры созыва и проведения общего собрания акционеров, оценки предмета сделки, раскрытия информации и ряд иных. В литературе применительно к крупным сделкам справедливо отмечается, что такое усложнение процедуры одобрения (совершения) органами юридического лица сделки "устанавливается в целях экономической стабильности оборота и защиты прав его добросовестных участников" [149. С. 97]. Кроме того, законодательство предоставляет возможность инвесторам прекратить правоотношения с организатором инвестирования, если интересы участников не удалось согласовать. Так, в ст. 75 Закона об акционерных обществах определено, что акционеры - владельцы голосующих акций вправе требовать выкупа обществом всех или части принадлежащих им акций в случаях:
- реорганизации общества или совершения крупной сделки, решение об одобрении которой принимается общим собранием акционеров, если они голосовали против принятия решения о его реорганизации или одобрении указанной сделки либо не принимали участия в голосовании по этим вопросам;
- внесения изменений и дополнений в устав общества или утверждения устава общества в новой редакции, ограничивающих их права, если они голосовали против принятия соответствующего решения или не принимали участия в голосовании.
Тем самым закон предоставляет право акционерам требовать выкупа обществом всех или части принадлежащих ему акций как раз в тех случаях, когда действия организатора инвестирования - общества входят в противоречие с интересами инвестора - акционера, а участие в процедурах согласования интересов не привело к положительному для акционера результату *(259).
Таким образом, под юридической конструкцией согласования интересов следует понимать определенную законодателем типовую схему взаимоотношений инвесторов и организатора инвестирования, при которой организатор инвестирования обязан обеспечить в рамках стандартных процедур участие инвесторов в возникновении правоотношений, либо внесения изменений в уже существующие правоотношения. Наиболее отчетливо указанная юридическая конструкция проявляется при совершении хозяйственным обществом крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, что предполагает необходимость проведения более детального анализа.