§ 2. Иностранное инвестиционное законодательство: история и современное состояние
Во многих странах на сегодняшний день накоплен значительный опыт нормативного регулирования в сфере инвестирования в предпринимательскую деятельность. Рассматривая иностранные источники [17], уместно указать на ряд особенностей, присущих иностранным нормативным актам *(78).
Во-первых, иностранное законодательство, посвященное инвестированию, инвестиционным отношениям, имеет, с одной стороны, достаточно богатую историю, а с другой, является, наверное, одним из самых динамичных и подверженных частым изменениям и дополнениям.
Известно, что первые паевые общества, прообразы акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью, появились в XV-XVI вв. на территории нынешней Италии, когда были созданы банки святого Георгия в Генуе и святого Амвросия в Милане. Уже в VII в. возникают такие крупные компании, как Ост-Индийская (1600 г.) в Голландии и "Компания дез энд Оксиденталь" (1628 г.) во Франции. Уже в 1770 г. в Англии был принят Закон (Bubble Act), который запрещал подписку на участие в хозяйственных обществах на основании ложной информации, в 1884 г. в Англии принят Акт "О корпорациях", а в настоящее время действует Акт "О корпорациях" 1985 г. В Германии первые законы, касающиеся компаний и ценных бумаг, появились в середине XIX в. В то же время можно заметить, что многие страны приняли новые нормативные акты в ранге законов либо внесли за последние 5-10 лет существенные изменения в действующее законодательство. Например, последние изменения в Закон Кореи "О рынке ценных бумаг" были внесены в 1997 г. В 2000 г. в Великобритании был принят Закон "О финансовых услугах и рынках" (Financial Services and Market Act), призванный регулировать деятельность страховых компаний, инвестиционных консультантов, брокеров и иных участников рынка, предлагающих инвестиционные услуги и иные нормативные акты.
При этом анализ показывает, что принятие нормативных актов, как правило, явилось реакцией на неблагоприятные тенденции в экономике. Известно, что большинство законов, принятых в США, являются непосредственными продуктами так называемой Великой депрессии, повлекшей за собой разрушительные последствия для экономики. К середине 30-х гг. XX в. формирование основ федерального законодательства в США было завершено, но развитие нормативной базы продолжается до сих пор, и федеральная комиссия по рынку ценных бумаг США (Securities and Exchange Commission) принимает постановления по отдельным вопросам. Изменения, принятые в законодательстве Германии в 80-90 гг. ХХ в., - прямое следствие стагнации фондового рынка этой страны.
Во-вторых, отметим, что в федеративных государствах регулирование инвестиционных отношений осуществляется на двух уровнях: федеральном и на уровне отдельных субъектов федерации.
В США правовое регулирование securities осуществляется на двух уровнях: федеральном и на уровне отдельных штатов. В США сегодня главенствует федеральное законодательство, однако законодательство об инвестиционных отношениях первоначально развивалось на уровне отдельных штатов. К моменту принятия в 1933 г. федерального закона "Об эмиссионных ценных бумагах" (Securities Act 33) уже 47 штатов имели аналогичное законодательство. Sеcurities Act посвящен вопросам регулирования процесса регистрации публичного выпуска-эмиссии securities, продажи securities и приобретения securuties их первыми владельцами.
Для Канады, в отличие от США, характерно отсутствие федерального законодательства. Каждая провинция Канады вправе принимать собственное законодательство. Уже в 1912 г. в провинции Манитоба был принят закон "О продаже акций" (Sales of Shares Act), который обязал продавать акции только при наличии разрешения от органов власти. Последние крупные изменения в нормативной базе Канады произошли в 1978 г., когда большинство канадских провинций приняло закон "О ценных бумагах" (Securities Acts).
Третьей особенностью нормативного регулирования инвестиционных отношений является то, что далеко не все страны имеют специальное законодательство, посвященное инвестиционным отношениям, инвестированию. Например, Швейцария, как страна с сильными цивилистическими традициями, не имеет специального закона об инвестиционных отношениях, хотя Обязательственный кодекс Швейцарии 1881 г. содержит ряд норм, регламентирующих деятельность хозяйственных обществ. В то же время в США сегодня приняты и действуют уже шесть нормативных актов в ранге закона, посвященных инвестиционному рынку. Помимо упомянутого закона "Об эмиссионных ценных бумагах" (Securities Act 33), это закон "О фондовой бирже" 1934 г., закон "О трастовых обязательствах" 1939 г., закон "Об инвестиционных компаниях" 1940 г., закон "Об инвестиционных консультантах" 1940 г., закон "О защите инвесторов в ценные бумаги" 1970 г.
В-четвертых, анализируя современное иностранное законодательство, необходимо отметить, что в нем не всегда закреплены в законе формальные определения и понятия. Зачастую законодатель ограничивается простым перечислением "инвестиционных инструментов" *(79), последнее характерно для законодательства США, Канады, Англии. Для развития экономики, бизнеса нужны источники средств, что влечет за собой создание новых форм инвестирования, не указанных непосредственно в нормативных актах, однако являющихся таковыми вследствие их экономической природы и правовых признаков, определенных ранее. Многие специалисты отмечают, что название инструмента не всегда отражает его правовую природу, и поэтому необходим экономический и юридический анализ инструмента с целью определения его действительного содержания, что находит подтверждение в судебных решениях. Так, Верховный суд Онтарио в 1948 г. дал следующее определение securities: "это любой документ, доказывающий стимул или интерес любого субъекта в производстве, собственности, имуществе, прибыли или доходе" [10. Р. 310].
В отдельных странах, прежде всего континентальной правовой системы, при квалификации инвестиционных отношений за основу берется понятие "ценная бумага". Так, согласно закону Израиля "Об эмиссионных ценных бумагах", "эмиссионные ценные бумаги - секьюритис - это сертификаты, выпускаемые сериями и подтверждающие право членства или участие в компании, или право требования, или дающие право приобрести иные секьюритис" *(80).
Во французской юридической литературе securities определяется как "обращаемые инструменты, эмитированные государством или компаниями, которые могут торговаться на бирже" [7. Р. 41]. В Голландии понятие "securities" содержится в законе "О рынке ценных бумаг", включает открытый для дополнения перечень инструментов и имеет своей целью включить все инструменты, покупаемые инвесторами на публичном рынке *(81). В законе не проводится различие между эмиссионными ценными бумагами и коммерческими бумагами, за исключением расчетных документов. При этом такие инструменты, как "интерес", "обменные" акции, подпадают под понятие "аналогичные инструменты" с тем же режимом регулирования, что и securities.
Обязательственный кодекс Швейцарии содержит понятие "securities", аналогичное понятию "ценная бумага" в ГК РФ, определяя, что "секьюритис - это документ, в котором заключено право, которое нельзя передать иному лицу или потребовать его исполнения без предъявления документа" *(82). В то же время, как отмечает швейцарский юрист Д. Дайникер, "права инвесторов и в случае, если они не удостоверены ценными бумагами, имеют тот же режим. Эти права не сертифицированы, но служат тем же целям, что и сертифицированные", они получили в литературе наименование "ценные права" - droits-valeur [7. Р. 41].
Нельзя не отметить существование в иностранном праве такого понятия, как "подписка на интерес" - prescribed interеsts. Как пишет Х. Форд, "подписка на интерес определяется как любое право участия (как обеспеченное, так и не обеспеченное правовой санкцией) в любых прибылях, имуществе, финансовых или деловых схемах, обществах, совместных предприятиях, где обладатель интереса имеет право ожидать прибыль от усилий промоутера, самого предприятия или третьего лица. При этом неважно, закреплен такой интерес документально или нет" [10. Р. 324]. Отметим также, что правовых актов ЕС, касающихся организации и деятельности инвестиционного рынка, сегодня насчитывается более десяти, что говорит о значении, которое придается в Европе правовой регламентации указанным отношениям. Одним из важнейших документов, принятых за последнее время, является Директива Европейского парламента и Совета Европы 2004/25/CE от 21 апреля 2004 г., касающаяся публичных предложений о приобретении. Ее основная идея и некоторые положения нашли свое отражение в изменениях и дополнениях, принятых в Закон об акционерных обществах, касающихся вопросов порядка приобретения 30% и более акций акционерного общества *(83).
Таким образом, иностранное законодательство, как европейское, так и американское, можно характеризовать как динамично развивающееся. Это подчеркивает тезис о том, что сам по себе рынок инвестиций - один из наиболее динамичных и сложных с точки зрения правового регулирования в современной экономике.