1.4. Основание возникновения акционерных правоотношений
В научной литературе проблема взаимосвязи юридических фактов и правоотношений исследована достаточно обстоятельно. Отмечено, что юридические факты выступают в роли "рычажков, приводящих в действие нормы права" [167. С. 62], и, следовательно, "правоотношение как конкретная правовая связь между определенными субъектами всегда возникает на основании реально существующих обстоятельств" [119. С. 43], т.е. юридических фактов. Какие именно юридические факты порождают акционерные правоотношения, на этот счет в литературе наблюдается разногласие.
Большинство специалистов сходятся во мнении, что в качестве юридических фактов, порождающих акционерные правоотношения, выступают соответствующие договоры, в то же время некоторые исследователи ставят под сомнение договорную природу отношений между акционерами и обществом. Так, М.И. Кулагин отмечал, что "противники договорной теории убедительно доказали, что нельзя рассматривать участника акционерного общества как сторону в договоре". В частности, он приводит следующее высказывание французского юриста Г. Лагарде: "Тот, кто покупает акцию на бирже... не может серьезно рассматриваться как участник, договаривающийся с другим участником, поскольку он иногда даже не знает, каков предмет деятельности общества..." [205. С. 55]. Такая позиция обусловлена, вероятно, критикой теории юридического лица как договора, с чем нельзя не согласиться: юридическое лицо - это, как известно, организация (ст. 48 ГК РФ). Однако следует заметить, что акционер - не всегда участник акционерного договора, но всегда участник акционерного правоотношения. Это означает, что основанием участия в правоотношении не обязательно служит договор с акционерным обществом. Акционерные права могут перейти к субъекту от бывшего акционера в порядке сингулярного правопреемства, что и происходит в ходе тех же биржевых торгов.
То, что акционерные правоотношения возникают на основании именно договоров, вытекает, прежде всего, из законодательства. Так, в соответствии с п. 5 ст. 9 Закона об акционерных обществах учредители акционерного общества заключают между собой письменный договор о его создании, определяющий как порядок осуществления ими деятельности по учреждению акционерного общества, так и основные параметры общества как юридического лица: размер уставного капитала, категории и типы акций, размер и порядок их оплаты. Находит это подтверждение и в литературе. Г.Ф. Шершеневич считал: "Акционерное товарищество представляет собой соединение лиц. В основании соединения лежит договор, который выражается для первоначальных акционеров в подписке на акции, а для их правопреемников - в передаче акций" [381. С. 139].
В учебной литературе, в свою очередь, отмечается, что акционерное общество создается по решению его учредителей, одновременно утверждающих его устав. При этом "заключенный учредителями договор, определяющий порядок осуществления ими деятельности по созданию общества ...по своей природе является не учредительным договором, а договором о совместной деятельности" [118. С. 294]. Это безусловно верно, но в то же время не до конца ясна природа возникновения членских отношений, так как последние должны возникать не сами по себе, а на основании договора, как юридического факта, порождающего возникновение соответствующих правоотношений.
В этой связи следует согласиться с мнением, высказанным в литературе, о возможности существования в подобном случае двух договоров. Так В. Ю. Бакшинскас, рассматривая особенности возникновения правоотношений, связанных с созданием акционерного общества, пишет о том, что при создании акционерного общества присутствуют два договора. С одной стороны, это договор, по которому учредители принимают обязанности друг перед другом по созданию общества, и, с другой стороны, договор, определяющий особенности правоотношения акционер - акционерное общество *(160) [59. C. 12]. Очевидно, цель этих договоров, и учредительного, и о создании общества, нельзя сводить только к созданию акционерного общества как юридического лица, она им не исчерпывается. Нетрудно заметить, что в процессе создания общества возникают обязанности участников общества как по отношению друг к другу, так и по отношению к будущему акционерному обществу. При этом именно устав акционерного общества является единственным учредительным документом общества, на что обращается внимание в литературе [118. С. 294].
Таким образом, при создании любого хозяйственного общества всегда присутствуют элементы двух договоров.
Во-первых, договора, по которому учредители принимают обязанности по созданию общества - договора о совместной деятельности. Как отмечает Г. Ф. Шершеневич, "договор считается заключенным, если достигнуто согласие между всеми учредителями о создании общества, то есть "они соглашаются сообща выполнить операцию - создать акционерное общество" [381. С. 150]. Во-вторых, договора, который порождает правоотношения между участником - акционером и акционерным обществом, - учредительного договора или договора об участии в обществе. Таким образом, договор, заключенный учредителями хозяйственного общества при создании общества, является смешанным, поскольку содержит в себе элементы двух различных договоров: о совместной деятельности и об участии, членстве в обществе (ст. 421 ГК РФ).
Обязанность по созданию уставного капитала через оплату акции возникают у акционеров именно перед обществом, на что в свое время обратил внимание А.И. Каминка. "Подписчик принимает обязательство оплаты акций не по отношению к учредителям, а по отношению к будущей компании", - писал он [172. С. 214]. И сегодня такое толкование сути договорных отношений присутствует в работах многих авторов [182. С. 16]. Известно, что гражданское право предусматривает возможность заключения договора, исполнение по которому может требовать лицо, не участвовавшее в его заключении (ст. 430 ГК РФ). Следовательно, требования учредителей общества, в том числе и общества с ограниченной ответственностью, друг к другу относительно выполнения обязанности по передаче имущества в уставной капитал созданного юридического лица, возникающие периодически в судебной практике, не подтверждаются законом. Кредитором и, соответственно, истцом (в случае спора) может выступать только само хозяйственное общество.
В процессе деятельности общество вправе принять решение об увеличении уставного капитала путем выпуска дополнительных акций (ст. 100 ГК РФ). На основании договора между обществом и инвестором последний становится участником хозяйственного общества, а общество получает инвестиции, что позволяет ему увеличить размер уставного капитала, а значит, и всего имущества общества. Кроме того, возможен вариант, когда количество участников не увеличивается, и инвестиции передаются уже существующими участниками.
В Законе о рынке ценных бумаг установлено, что после государственной регистрации выпуска ценных бумаг эмитент вправе приступить к размещению ценных бумаг, которое определяется как отчуждение ценных бумаг их первым владельцам (ст. 2). Принятый термин "размещение" представляется неудачным, поскольку не отражает истинной природы явления, для обозначения которого он выбран. Очевидно, что эмитент ничего не размещает и не распределяет, наоборот, он принимает, получает инвестиции, поэтому более точно, на наш взгляд, данную стадию эмиссии можно обозначить термином "заключение договоров". Соответственно, "размещение" можно определить как процесс заключения инвестиционных договоров, на основании которых инвестор становится обладателем соответствующего субъективного права, в данном случае акционерного, а общество получает в собственность необходимые инвестиции. Таким образом, инвесторы в процессе создания и деятельности общества могут стать участниками двух видов договоров:
- договора о создании общества (договор о совместной деятельности);
- договора между инвесторами и обществом об участии, членстве в обществе.
В случае возникновения акционерных правоотношений при "увеличении уставного капитала путем выпуска дополнительных акций" основанием для их возникновения выступает договор, в силу которого инвестор становится участником хозяйственного общества - акционером (ст. 100 ГК РФ). Стандартами эмиссии предусмотрено, что акции могут размещаться, в том числе, посредством открытой и закрытой подписки. При этом следует согласиться с Л.Р. Юлдашбаевой в том, что "основанием возникновения обязательства, составляющего эмиссионную ценную бумагу, является сложный юридический состав" [393. С. 136], поскольку в качестве еще одного юридического факта выступает государственная регистрация выпуска акций. При анализе как договора о приобретении акций при увеличении уставного капитала, так и договора о создании общества (распределении акций среди учредителей) представляется важным определение предмета данного договора, поскольку в соответствии со ст. 321 ГК РФ соглашение о предмете является существенным условием любого договора.
По мнению большинства исследователей, в качестве предмета указанных договоров выступают акции в значении либо "ценные бумаги", либо "имущественные права". При этом ценные бумаги рассматриваются как самодостаточные ценности, ради которых, собственно, и совершаются сделки. Как результат, заключаемый сторонами договор признается в литературе договором купли-продажи. Так, Л.Р. Юлдашбаева пишет, что "договор о приобретении эмиссионных ценных бумаг в процессе их первичного размещения можно рассматривать как разновидность договора купли-продажи", аналогичного мнения придерживается и А.С. Рогов [393. С. 142; 282. С. 15]. При этом Л.Р. Юлдашбаева оговаривается, что "указанная характеристика в полной мере применима лишь к эмиссионным ценным бумагам, имеющим документарную форму", в случае же с бездокументарной формой "законодатель лишь приравнивает их к купле-продаже товаров (вещей)" [393. С. 142]. По мнению В.Ю. Бакшинскас, "правовым основанием размещения акций общества, в том числе и при учреждении общества, является отдельный (отдельные) договор купли-продажи, заключаемый при осуществлении подписки на акции" [59. С. 12]. А. Жихарев указывает, что между эмитентом и инвестором заключается договор на приобретение акций [147. С. 7]. Во многом такие характеристики договора основаны на нормах Закона о рынке ценных бумаг и нормативных актах ФКЦБ России. Так, Закон о рынке ценных бумаг определяет размещение эмиссионных ценных бумаг как их "отчуждение эмитентом первым владельцам путем заключения гражданско-правовых сделок", в свою очередь, Стандарты эмиссии определяют, что размещение ценных бумаг включает в себя: совершение сделок, направленных на отчуждение ценных бумаг их первым владельцам (п. 2.5) *(161). По нашему мнению, исследуемый договор не является договором купли-продажи ценных бумаг по следующим причинам:
- ценная бумага как документ до момента его передачи первому владельцу не удостоверяет имущественное право (так как оно еще не возникло), а значит, не представляет собой ценности (во всяком случае, той, которой она может обладать), а значит, по существу и не является ценной бумагой;
- инвестор становится акционером не в силу получения ценной бумаги, а в силу договора.
Очевидно, что ценная бумага только удостоверяет факт возникновения соответствующего права. В одной из своих работ В. Белов заметил, что ценная бумага выполняет роль правоустанавливающего документа. "Именно в связи с этим обстоятельством, - отмечает автор, - залоговый билет не является ценной бумагой, ибо он имеет только легитимирующее значение" [65. С. 32]. Представляется, что документ сам по себе не может быть правоустанавливающим или правоизменяющим. Только юридический факт в зависимости от вида документа создает, изменяет или прекращает гражданские права и обязанности (ст. 8 ГК РФ). Ценные бумаги выполняют роль легитимации, этим они и ценны.
Не являются предметом договора и акции в значении "имущественные права", "права акционера". Д. Мурзин пишет об анализируемом договоре следующее: "налицо встречное волеизъявление сторон: акционера, приобретающего акцию (т.е. вносящего вклад в уставный капитал общества), и акционерного общества, выпустившего акцию (тем самым наделяя покупателя акции правами акционера". С ним согласна и Л.Р. Юлдашбаева [246. С. 42; 393. С. 143]. Безусловно, инвестор заинтересован в том, чтобы стать обладателем субъективного права, а также получить ценную бумагу, удостоверяющую это право, если последнее вытекает из условий эмиссии. Однако наделить правом через его передачу может только лицо, у которого есть соответствующее право. Так происходит, например, при переходе права собственности на основании договора (ст. 223 ГК РФ). Очевидно, что акционерное общество не обладает правами акционера и не может ими обладать в принципе *(162). Субъективное право акционера, акционерное право возникает впервые в результате совершения юридического факта, значит, акционерное общество не может наделить покупателя акции правами акционера, не может их передать. И, соответственно, такое право не может быть предметом договора.
"Предмет договора есть то, о чем договор", - отмечает Р. Джурович [132. С. 42]. Более определенно высказывается М. Брагинский: "В широком смысле предмет охватывает весь набор показателей того, по поводу чего заключается договор" [79. С. 254], иными словами, предмет олицетворяет собой прежде всего интерес, который должен быть удовлетворен действиями другой стороны. Цель исследуемого договора двоякая: получение инвестиций и получение прав акционеров *(163). Однако участником акционерного общества (инвестором) можно стать только при условии вложения в деятельность общества определенного количества инвестиций, поскольку общество заинтересовано в их получении, следовательно, в качестве предмета акционерного договора выступают имущество и иные объекты гражданских прав, которые используются в качестве инвестиций.
В зарубежной практике оплата акций считается обязательством, возникшим на основании договора, и, как правило, законодательство большинства стран исходит из возможности взыскания денежных средств в судебном порядке *(164). В соответствии со ст. 450 ГК РФ односторонний отказ от исполнения договора допускается, если это предусмотрено в законе или соглашением сторон. Организатор инвестирования, в том числе эмитент, должен иметь право на односторонний отказ от исполнения договора в случае, если инвестор не выполняет свои обязательства по внесению инвестиций. Следовательно, необходимо предусмотреть такую возможность для эмитента в Законе об акционерных обществах, указав, что эмитент вправе отказаться от исполнения договора, если инвестор не выполняет свои обязательства по внесению инвестиций в сроки, определенные договором.