А.В. Афанасьевская

аспирант СГАП

ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ

ЭЛЕКТРОННЫХ СДЕЛОК И ЭЛЕКТРОННОГО ВЕДЕНИЯ БИЗНЕСА

Развитие современных технологий на рубеже веков спо­собствовало появлению глобального рынка, а также органи­заций новой формы. В лексиконе современных производи­телей появились новые понятия, такие как Интернет - эко­номика, «электронная торговля» и «электронная сделка», которые позволяют предпринимателям через компьютерные сети без посредников осуществлять свою деятельность за пределами не только одного населенного пункта, но и на территории других государств, а также незамедлительно получать информацию о товарах, их ассортименте, ценах. Понятие «электронное предпринимательство» (базис) шире, чем «электронная коммерция». Оно включает в себя Интернет- и сервис-провайдеров; владельцев информаци­онных ресурсов и производителей рекламы; кредитные и страховые организации, биржи; электронную коммерцию, торговлю и виртуальные предприятия. Проблемы использо­вания новых информационных технологий для организации бизнеса очень актуальны.

Комиссия ООН по праву международной торговли в 1996 г. приняла на 29-й сессии типовой закон об электрон­ной торговле (ЮНСИТРАЛ).

В 2001 г. Российская Государственная Дума обсудила в первом чтении проект Федерального закона «Об электрон­ной торговле».

Система правовых норм, регулирующих сегодня ведение бизнеса, в т.ч. и электронного, многогранна. Она включает нормы гражданского, финансового, налогового, админис­тративного права, определяет отношения партнеров, воз­никающие при использовании электронных документов, совершении сделок и иных юридических действий в сфере электронного бизнеса.

Другим важным правовым источником, определяющим эту деятельность, являются институты общей и особенной частей гражданского права.

В понятие «электронная сделка» входят следующие виды операций: купля-продажа товаров, банковские сделки с цен­ными бумагами, торговые обязательства (передача имущес­тва, уплата денег по обязательствам и др.).

Таким образом, электронная сделка не имеет принципи­альных отличий от обычной сделки, которая является сугу­бо правовым понятием. Статья 153 Гражданского кодекса РФ (далее - ГК РФ) признает сделками действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изме­нение или прекращение гражданских прав и обязанностей.

Под электронными сделками принято понимать сделки, совершаемые с помощью средств связи и вычислительной техники, а также с использованием электронного докумен­тооборота, который следует заранее предусмотреть на дого­ворном уровне.

Для использования понятия «электронная сделка» не­обходимо четко представлять юридическую сторону этого явления.

Важно учитывать существование двух основных аспектов (стадий) любой сделки – заключение и исполнение сделки. В законодательстве принято деление сделок на односторонние и двусторонние. Так, ст. 154 ГК РФ при­знает сделку односторонней, если для соглашения сторон необходимо и достаточно выражения воли только одной стороны. Двух- и (или) многосторонние сделки, именуемые также договорами, можно характеризовать тем, что для их совершения необходимо выражение согласованной воли двух или более сторон. К односторонним сделкам (ст. 156 ГК РФ) применяются общие положения об обязательствах и договорах лишь постольку, поскольку они противоречат закону и одностороннему характеру сделки.

В электронном виде могут совершаться не только сделки в форме заключенного договора, но и 1) действия, которые предшествуют его возникновению (оферта и акцепт); 2) действия по исполнению (собственное оказание услуги, пе­редача имущества, расчеты и др.); 3) действия, изменяющие или прекращающие основную сделку (соглашение о неус­тойке, передача права (цессия), перевод долга (делегация), соглашение о зачете встречных требований, соглашение об отступном и т.п.), если иное не запрещено законом. Пункт 3 ст. 159 ГК РФ определяет, что сделки во исполнение догово­ров, заключенных в письменной форме, могут по соглаше­нию сторон совершаться устно, если это не противоречит закону, иным правовым актам и договору.

Электронные сделки можно классифицировать в зависи­мости от режима их заключения на:

заключаемые и исполняемые в режиме on-line, т.е. в режиме прямого общения (авторские договоры на исполь­зование музыкальных произведений, заключаемые и испол­няемые в электронной форме);

заключаемые в режиме on-line, но исполняемые в режиме off-line, т.е. в режиме ожидания (договор купли-про­дажи, заключаемый в электронном виде и использующий электронную цифровую подпись);

заключаемые в режиме off-line, но исполняемые в режиме on-line (обычный «бумажный» договор по програм­мному обеспечению).

Чаще всего двусторонними или многосторонними электронными сделками являются электронные договоры розничной и оптовой купли-продажи, договоры поставки товаров, договоры контрактации, возмездного оказания ус­луг, страхования. Электронные сделки могут быть как возмездными, так и безвозмездными. При этом следует учитывать, что в соот­ветствии с п. 3 ст. 423 ГК РФ договор предполагается воз­мездным, если из закона, иных правовых актов, содержания или существа самого договора не вытекает иное.

В зависимости от экономического и правового значения электронные сделки разделяют на договоры купли-продажи, договоры на оказание услуг, на рисковые договоры и др.

Договор купли-продажи - наиболее распространен­ная разновидность электронной сделки. Сегодня по Сети Интернет-магазинов клиент может заказать многие това­ры по образцам, содержащимся в их каталогах и других информационных материалах. В данном случае речь идет о разновидности договора розничной купли-продажи (ст. 497 ГК РФ), когда товар приобретается для использования исключительно в личных целях, а не для осуществления предпринимательской деятельности посредством электрон­ной формы.

Следует отметить, что в Интернете происходит разграни­чение моментов заключения и исполнения договоров. Так, продажа осуществляется сразу, а покупка лишь тогда, когда ее доставляют потребителю.

Передача товаров информационного содержания проис­ходит довольно быстро по сетям связи.

Произведения науки, литературы и искусства в электрон­ном виде (фотографии, электронные книги, музыкальные произведения в mpЗ-формате, мелодии для мобильных телефонов и т.д.) поступают потребителю от фирмы или частного лица путем передачи произведений по сетям элек­тросвязи. С юридической точки зрения эти отношения осу­ществляются на основании авторских договоров. Согласно ст. 30 Закона РФ от 9 июля 1993 г. «Об авторском праве и смежных правах» имущественные авторские права могут передаваться только по авторскому договору1, поскольку в данном случае речь не идет о приобретении вещи как явле­ния материального мира.

При заключении электронных сделок важно учесть и строго соблюдать все требования к их надлежащему офор­млению.

Договор, заключаемый в электронном виде, определяет­ся нормами гражданского права, содержащимися в ст.158, 160-162, 434 ГК РФ и др.

Пункт 2 ст.434 ГК РФ устанавливает, что договор в пись­менной форме может быть заключен путем составления одного документа, подписанного сторонами;

путем обмена документами посредством почтовой, теле­графной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору.

Электронный обмен документами удостоверяет элект­ронная цифровая подпись (ЭЦП), которая является обяза­тельным условием для соблюдения формы договора.

Использование факсимильного воспроизведения подпи­си с помощью средств механического или иного копиро­вания, электронно-цифровой подписи либо иного аналога собственноручной подписи предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (п.2 ст.160 ГК РФ).

Так, ЭЦП на практике используют профессиональные участники рынка ценных бумаг при осуществлении меж­банковских сделок уже с 1995 г., т.е. с момента введения в действие ч. 1 ГК РФ.

Субъекты - участники электронного бизнеса приме­няют и иные способы взаимной идентификации: кодовые слова или символы, обмен документами по факсу и др., что широко и успешно используется сегодня в банковской сфе­ре. Однако, как ранее упоминалось, юридическая практика требует придания обычаям делового оборота статуса нор­мативного акта (закона). Это придаст участникам граждан­ских правоотношений с использованием электронных форм сделок более стабильный характер и надлежащее правовое регулирование.

В 2002 г. был принят Федеральный закон «Об электрон­но-цифровой подписи», создавший правовую основу для широкого применения ЭЦП не только в корпоративных информационных системах, но и вне их2.

Доля электронного сектора постоянно растет. Ученые прогнозируют серьезный рост корпоративного бизнеса, в котором электронный сектор может достигнуть свыше 10 %. Однако сегодня на российском рынке основательно ут­вердился потребительский бизнес.

Действует обширная сеть розничных Интернет-магази­нов, доставляющих товар покупателю с курьером. Права и обязанности субъектов - участников электронной коммерции регламентирует ст. 493 ГК РФ, если иное не предусмотрено законом или условиями самого договора. Договор розничной купли-продажи считается заключенным в надлежащей форме с момента выдачи продавцом покупа­телю кассового или товарного чека или иного документа, подтверждающего оплату товара. Отсутствие у покупателя указанных документов не лишает его возможности ссылать­ся на свидетельские показания в подтверждение заключения договора и его условий.

Способы расчетов в розничной Интернет-торговле раз­личны: оплата покупки с помощью банковской карты или с помощью «электронных денег». Договор розничной купли-продажи считается заключенным с момента оплаты товара и в данном случае определяется как «электронный».

Возможен расчет наличными в момент доставки курье­ром товара. В этом случае оплата при оформлении заказа не производится (т.е. деньги не переводятся со счета покупате­ля на счет интернет-магазина) и соответственно договор в Интернете не заключается. Покупатель оплачивает достав­ленный курьером товар и получает кассовый или товарный чек.

С этого момента устный договор розничной купли-про­дажи в соответствии со ст. 493 ГК РФ считается заключен­ным в надлежащей форме.

Можно ли считать подобные сделки электронными и применять к ним п. 2 ст. 434 ГК РФ или следует квалифи­цировать их как предварительный обмен через Интернет информацией, необходимой для заключения договора?

Ответ на этот вопрос законодателем еще не найден.

Следует согласиться с мнением А. Белоусова о том, что при отсутствии в действующем законодательстве специаль­ных указаний об «электронной» форме сделок единствен­ным способом придания таким сделкам юридической силы является признание за ними значения той или иной из уже существующих форм сделок3.

Статьи 8-12 Федерального закона от 7 февраля 1992 г. «О защите прав потребителей»4 требуют, чтобы покупатель был обеспечен достоверной информацией о продавце (изго­товителе, исполнителе), режиме работы фирмы и качестве реализуемых им товаров (работ, услуг). Так, согласно п. 1 ст. 9 данного Закона продавец (изготовитель, исполнитель) обязан довести до сведения потребителя фирменное имя (наименование), зарегистрированное официально, своей организации, место нахождения (юридический адрес) и режим работы. Индивидуальный предприниматель обязан предоставить потребителю документ о государственной регистрации и наименовании зарегистрировавшего его ор­гана. Электронное ведение бизнеса предлагает размещение такой информации на сайте Интернет-магазина. Скудная информация характерна не только для электронной, но и для обычной торговли, т.е. риск покупателя неизбежно присутс­твует и в том и в другом случае.

Оказание через Интернет страховых услуг в последнее время развивается стремительно, что стимулирует и разви­тие интерактивного банковского обслуживания.

При помощи Интернет заключаются договоры страхо­вания, регламентированные п. 2 ст. 940 ГК РФ (аналогично правилам о форме договора розничной купли-продажи).

Договор страхования, предварительно оформленный на сайте страховщика, считается заключенным с момента доставки курьером (или другим способом) и вручения страхователю страхового полиса. Заявка же страхователя опре­деляется лишь как предварительный обмен информацией, необходимой для заключения договора.

Изучение научных публикаций и практики свидетель­ствует о том, что не все сделки могут быть совершены в электронной форме.

К таким сделкам относятся, например, сделки, требу­ющие государственной регистрации, в частности сделки с недвижимым имуществом или договоры уступки патента; сделки, требующие нотариального удостоверения, напри­мер договор ренты (ст. 584 ГК РФ), составление завещания в обычном порядке (ст. 1124 ГК РФ) и др.

Развитие современного бизнеса сегодня не представля­ется без применения новых, электронных, форм общения, где электронная сделка занимает главное место, что будет способствовать развитию и совершенствованию как внут­реннего, так и внешнего рынка. Необходимо урегулировать данные отношения, связанные в первую очередь с защитой прав и законных интересов потребителей.