I.              Понятие и характеристика реализации права

II.            Формы реализации права

Правоприменение

Правоприменительный акт

V.            Принципы и стадии правоприменения

VI.           Толкование

VII.          Пробелы в праве и применение права по аналогии

I. Понятие и характеристика реализации права. Реа­лизация — это осуществление права, практическое претво­рение его в жизнь.

Реализации права свойственно:

следование принципу законности:

нацеленность на укрепление правопорядка;

обеспеченность государственным авторитетом;

множественность форм реализации права;

достижение тех или иных социально-значимых целей;

соответствие между действием (бездействием) субъекта

права и содержанием нормы права.

142

 

П. Формы реализации права. Они установлены еще античными юристами:

соблюдение (от лат. observare — соблюдать, наблюдать) — это воздержание субъектов права от совершения запре­щенных правом действий; это пассивная форма реализации права, ибо связана с не нарушением запретов:

использование (от лат. usurare — использовать, выпол­нять) состоит в совершении субъектом права дозволенных правом действий; здесь требуется активность, ибо реализу­ется правовое разрешение (правомочие);

исполнение (от лат. exseguire — исполнять, совершать) состоит в совершении субъектом права предписанных пра­вом действий; это активная реализация юридических обя­занностей;

применение права (от лат. imperare — повелевать, пред­писывать) — это регламентированная государством власт­ная организующая деятельность компетентных органов, ор­ганизаций и должностных лиц, конкретизирующих общие правоположения для единичного случая, индивидуального субъекта.

III. Правоприменение — наиболее сложная и важная форма реализации права, это:

организационно-правовой   метод  осуществления   госу­

дарственно-властных    полномочий    в    исполнительно-

распорядительной,  контрольно-надзорной,  юрисдикци-

онной сфере;

управленческая      деятельность      должностных      лиц

(не)государственных   структур,   частных   корпораций,

санкционированная государством;

сложный комплекс организационных, информационных,

социально-психологических, материально- и процессу­

ально-правовых связей и отношений;

143

 

практические действия правоприменяющих субъектов

и юридическое оформление их в соответствующих до­

кументах;

властное решение компетентного органа (должностно­

го лица) по поводу конкретного жизненного случая,

имеющего юридическое значение и предусмотренного

нормой права;

форма реализации права как таковая, условие, способ и

средство,  организующее реализацию  права  в других

формах;

Право применение связано с юридическим фактом и са­мо выступает юридическим фактом.

Правоприменение является стадией правового регули­рования и одним из элементов механизма регулирования.

Юридическая природа правоприменения определяет­ся целями применения права. Среди этих целей:

позитивное урегулирование общественных отношений

всеми правоприменительными субъектами (оперативно-

исполнительная, контрольно-ревизионная,  надзорная и

другая деятельность);

охрана общественных отношений от всевозможных на­

рушений, посягательств, реализация мер государствен­

ного принуждения к правонарушителям, назначение мер

наказания и их исполнение, предупреждение нарушений

(их профилактика) государственными органами и долж­

ностными лицами, юрисдикционная деятельность.

Необходимость в правоприменении возникает, когда:

субъективные права и юридические обязанности не мо­

гут возникнуть без властной деятельности компетентно­

го государственного органа, должностного лица;

официально фиксируется наличие (отсутствие) субъек­

тивных прав и юридических обязанностей;

144

 

в  случае  спора  устанавливается  объем  субъективных

права и юридических обязанностей;

констатируется изменение правового положения субъек­

тов права;

следует пресечь правонарушение;

необходимо официально защитить (восстановить) нару­

шенные (отмененные de facto или de jure) права;

стремятся обеспечить большую гарантированность тем

или иным правам (процессуальная обеспеченность ма­

териального права);

существуют препятствия  в осуществлении  субъектив­

ных права субъектов;

отсутствует   добровольное    исполнение    юридических

обязанностей субъектами права;

в соответствии с предписанием нормы права необходи­

мо реализовать юридическую санкцию.

Отличия правоприменения от других форм осущест­вления права:

круг субъектов правоприменительной деятельности наи­

более узкий: компетентные органы, должностные лица,

уполномоченные структуры. Правоприменение составля­

ет для них основное содержание работы (суд, арбитраж)

либо ее существенную часть (местная власть, руководи­

тели государственных или частных предприятий);

правоприменительная     деятельность     в     значительно

большей  степени,   чем  другие  формы   осуществления

права,  носит  политический  характер.   Государство  не

стремится передоверять применение права, рассматри­

вая его как выражение суверенитета;

правоприменение, в отличие от других форм реализации

права, невозможно вне правоотношения;

145

 

применение права обеспечивает наиболее полное осу­

ществление права и имеет место тогда, когда для воз­

никновения персональных прав и обязанностей недоста­

точно ссылок на общую норму;

правоприменение отличает ярко выраженная государст­

венно-властная природа, предполагающая:

категоричность   веления   (обязанность   подчинения

воле правоприменителя),

компетентность   веления   (вынесено   уполномочен­

ным органом),

обеспеченность (охрана) принудительной силой го­

сударства;

правоприменение в значительно большей мере, чем дру­

гие формы реализации творческая, организующая дея­

тельность, наиболее формализированный из всех спосо­

бов реализации права;

в то же время применение права — наиболее гарантиро­

ванная форма реализации, поскольку урегулирована и

обеспечена процессуальными нормами;

применение права составляет один из основных элемен­

тов механизма правового регулирования, требующий от

правоприменителя издания специального акта примене­

ния права.

IV. Правоприменительный акт — официальное власт­ное предписание компетентного органа или должностного лица, конкретизирующее общее правоположение для еди­ничного случая индивидуального субъекта и выраженное в соответствующей форме.

Общее между актом применения права и норматив­но-правовым актом:

•               носят властный характер по отношению к субъектам

правовой жизни;

146

 

представляют собой веление, категорический импера­тив, соблюдение которого обеспечивают авторитет и си­лу государства;

влекут за собой неблагоприятные последствия в случае нарушения или ненадлежащего исполнения; их принимают компетентные (уполномоченные на то) органы или должностные лица, придавая указанным ак­там фиксированное, властное значение; издаются в надлежащей, специально предусмотренной форме и должны иметь определенные внешние атрибу­ты, отсутствие которых влечет за собой нуллификацию, т. е. потерю юридической силы;

оба вида акта являются эффективным средством право­вого регулирования общественных отношений; оба вида актов являются средством повышения уровня дисциплины, порядка общественной жизни, социальной безопасности;

оба вида актов направлены (должны быть направлены) на укрепление законности и правопорядка; оба вида актов составляют важные элементы механизма правового регулирования.

Отличия акта применения права от нормативного акта

 

Нормативный акт

 

Акт применения права

 

По своей волевой сущности

 

 

По принадлежности

Воплощает волю законодателя,

провозглашает ее              

Относится   к   положительному законодательству

 

Осуществляет волю  законода­теля

Не относится к законодательст-ву. тяготеет к правоотношению

 

По юридической природе

 

I

 

Общее предписание универ­

сального плана, имеет дело с

закономерностями           

 

Предписание ad hoc, конкрети­зированное, рассчитано на слу-

чай (казус)           

147

 

Продол.ж-ение

 

Нормативный акт

 

Акт применения права

 

По времени, месту действия и кругу лиц

 

Действует неопределенно дол­го, вплоть до отмены по всей территории государства, пер­сонально не определен, т.е. адресуется каждому, кто ока­жется в условиях, предусмот­ренных нормой права

 

Однократного, разового дейст­

вия, т. е. регулирует вполне оп­

ределенное правоотношение,

юридический факт; индивиду­

ально определен, т. е. обязате­

лен к исполнению субъектами

права, которым адресованы их

предписания       

 

По источникам

 

Принимается органами госу­дарственной власти (в идеале) как результат нормотворчества, знаменуя его заключительную стадию

 

Издается (как правило) орга­нами (не) государственного управления, суда, контроля, надзора, администрацией, дол­жностными лицами в ходе оперативно-исполнительской, организаторской, контрольно-ревизионной и т. п. Деятель­ности не обязательно как ее заключительная стадия

 

По юридическому значению

 

Главный правовой регулятор, самостоятелен, содержит нор­му права, может вносить изме­нения в законодательство

 

Необходимый проводник нор­мативно-правового воздейст­вия, подзаконен, не содержит нормы права, не вносит изме­нений в законодательство

 

По способу правового регулирования

 

Начинает процесс регулирова­ния, реализуется в индивиду­альных правах и обязанностях субъектов права вне правоот­ношений, просто в силу изда­ния нормативного акта

 

Завершает его; реализуется в

индивидуальных правах и обя­

занностях субъектов в рамках

правоотношений на основе

нормативного акта; сложные

случаи правового регулирова­

ния, в том числе всегда при на­

рушении правопорядка, обес­

печиваются в дополнение к

нормативному акту актом при-

менения права   

 

148

 

Окончание

 

Нормативный акт

 

Акт применения права

 

По сфере деятельности

 

Расширена до пределов госу­

дарственных границ, до целых

областей общественной жизни,

до всего населения            

 

Сужена «до точки», до кон­кретного, единичного, индиви­дуального, разового, конечного

 

По модельному и информационному типу

 

Логическая модель деятельно­

сти, информация свернута,

«сгусток» знаний, велений,

требований предписаний

 

Динамическая модель, право­

вая информация развернута,

детализирована и конкретизи­

рована  

 

По юридической форме, форме изложения и структуре

 

Закон, нормативный указ, по­становление правительства, приказ, всегда в письменной форме, требует опубликования, свой порядок издания и оформления документа, свои структура и атрибутика

 

Ненормативный (не содержа­щий общую норму) указ, при­каз, распоряжение, приговор (решение) суда, может быть в устной форме, не документом, а действием, не требует опуб­ликования, свой порядок выне­сения и оформления, своя структура и реквизиты

 

По юридическим последствиям

 

Регулирует тот или иной вид

общественного отношения, не

может рассматриваться в каче­

стве юридического факта, не

подлежит обжалованию в

принципе             

 

Регулирует конкретное право­

отношение (правоуправленче­

ское, регулятивное, правоохра­

нительное),           является

юридическим фактом, подле­

жащим обжалованию

 

Представленное соотношение между нормативным ак­том и актом применения права является характерным для стран континентального права, в других правовых системах их баланс может быть иным.

Имеются в виду современные названия, характерные для России. В других случаях примеры иные. Так, в Древ­нем Риме типичные акты применения права наименова-лись «закон» — lex.

149

 

Соотношение между актом применения права и ак­том осуществления персональных прав и обязанностей

Акт применения права любопытно сравнить и с актом

осуществления персональных прав и обязанностей. Общим

для них является то. что они:            ;

правовые акты:   ;

направлены на достижение вполне определенных целей;*

t

появляются на основе нормативного акта; j

обладают юридической силой;

влекут за собой юридически значимые последствия; гарантируются и охраняются государством; требуют известного оформления; могут быть в устной форме, в форме документа и действия;

не нуждаются в опубликовании;

не должны противоречить Конституции РФ, законам;

не составляют какой-либо части законодательства;  ,

обязаны подчиняться принципам права, принципу укре-<

пления законности и правопорядка;             '

не содержат нормы права.

Отличия акта применения права от акта осуществле­ния персональных прав и обязанностей

 

Акт применения права	Акт осуществления персо­нальных прав и обязанностей
По субъектам
Издание акта — прерогатива государства, должностных лиц, уполномоченных организаций	Акт может быть «вызван к жизни» любым субъектом пра­ва
По юридической форме
Ненормативный   указ,   приказ, распоряжение,   приговор   (ре­шение) суда, характерные для различных отраслей права	Договор, контракт, соглашение, характерные для гражданского оборота

150

 

Окончание

 

Акт применения права	Акт осуществления персо­нальных прав и обязанностей
По источникам
Принимается,  как  правило,  по инициативе тех или иных долж­ностных лиц, компетентных ор­ганов, выражает через них волю и интересы государства	Заключается различными субъ­ектами права, включая индиви­дуальных лиц, по их инициати­ве, отражает частные интересы
По форме изложения и структуре
Более   строгие   требования    к оформлению, свои атрибуты и структура	Могут быть менее строгие тре­бования к оформлению, свои атрибуты и структура

Требования,   предъявляемые   к   правоприменитель­ным актам:

законность (строгое и неуклонное следование закону);

эффективность  (результативность  правового  воздейст­

вия);

справедливость (осознание правильности решения дела

с точки зрения интересов общества, воздаяние каждому

своего, соблюдение прав и свобод);

обоснованность (учет всех сторон и обстоятельств, свя­

занных с нормой права);

целесообразность (соответствие акта гуманным целям,

выбор оптимального способа их достижения);

Виды правоприменительных актов:

акты, выносимые в порядке решения споров и охраны

правопорядка;

акты, принимаемые в рамках исполнительно-распо­

рядительной деятельности государственных органов, дол­

жностных лиц государственных и частных структур.

151

 

 

Кроме того, основаниями для классификации правопри­менительных актов могут служить:

их юридическая сила (акты различных инстанций);

издающие их субъекты (органы государственной власти,

управления, должностные лица государства и частных

структур);

направление и характер деятельности (экономика, куль­

тура, охрана порядка):

их действие в пространстве, времени и по кругу лиц

(центральные — местные, разовые — длящиеся, инди­

видуальные — коллегиальные);

цель (правоустанавливающая — правоохранительная);

процедура принятия (коллективная — единоличная);

отрасли права (отраслевая принадлежность, материаль­

но-процессуальная сфера);

характер  предписаний (императивный — диспозитив-

ный, обязывающий, запрещающий, управомочивающий.

поощрительный, удостоверяющий и т. д.);

степень определенности (абсолютная, определенная, от­

носительно-определенная);

способ выражения воли правоприменителя и доведения

ее до адресата (акт-документ, акт-структура — вводная,

описательная, мотивированная, резолютивная). При от­

вете следует привести примеры по каждому основанию.

V. Принципы правоприменения — основополагаю­щие, руководящие идеи, выступающие ориентиром в сфере реализации права. Они имеют общеобязательное норма­тивное значение и выступают критерием правомерности поведения и деятельности правоприменяющих субъектов. Различают принципы:

•               конституционные (демократизма, гласности, законности,

равенства всех перед законом, презумпции невиновно­

сти и т. д.);

152

 

I

 

 

общепроцессуальные  (объективности   истины,   научно­

сти, быстроты, эффективности, экономичности, профес­

сионализм и т. д.);

специальные,   отраслевые,   межотраслевые   (неотврати­

мости ответственности, соответствия наказания тяжести

содеянного, равенства сторон, исключения обратной си­

лы и т. п.).

Правоприменительная деятельность осуществляется по­этапно. Стадии (этапы) правоприменительного процесса

— это выработанные наукой и практикой и закрепленные законом ступени познания истины, отражающие логику осуществления права, среди которых:

установление фактической стороны дела — решение

вопроса факта (quaestio facti);

установление юридической стороны дела — решение

вопроса права {quaestio juris):

решение дела.

Содержание первой стадии заключается в установлении фактических обстоятельств дела (сбор юридически значи­мой информации, доказательств, их исследование, оценка истинности, достоверности, достаточности в установлен­ном законом порядке).

Содержание второй стадии состоит в выборе правоприме­нителем отрасли, института и нормы права; проверке подлин­ности текста нормы, пределов ее действия во времени, про­странстве и по кругу лиц; в толковании — уяснении смысла и содержания юридических предписаний, после чего возможна квалификация деяния, т.е. установление точного соответствия элементов совершенного деяния с нормой права.

Содержание третьей стадии — это принятие акта приме­нения права (вынесение решения по гражданскому делу, возбуждение уголовного дела, наложение штрафа, выдача разрешения и т. п.) и организация практического осуществ­ления (контроль за осуществлением) акта применения права.

153

 

VI. Толкование (interpretatio) — не только стадия пра­воприменения, но и самостоятельная научная и практиче­ская проблема.

Толкование можно различать по тому, кто толкует (субъекты) и как это делается (по объему толкования, по конкретным приемам и способам и т. д.).

По субъектам толкование подразделяется на:

официальное (легальное) — исходит от уполномочен­ных на то органов и является обязательным:

нормативное — разъяснение общего характера, распро­

страняющееся на все случаи действия толкуемого нор­

мативного акта и всех субъектов;

аутентическое — разъяснение,  исходящее от органа,

установившего норму;

казуальное — официальное разъяснение  нормы  права

применительно к конкретному случаю (казусу);

неофициальное — исходит от органов и лиц, не наде­

ленных официальными полномочиями, и не имеет юри­

дической силы:

доктринальное — разъяснение ученых-юристов;     ,

специальное (профессионачьное) — разъяснение специа­

листов-практиков (например, в юридической консульта­

ции);

обыденное — толкование неспециалистами.

Толкование по объему подразделяется на:

буквальное (адекватное) — смысл и словесное содержа­

ние нормы права совпадают;

ограничительное — подлинный смысл уже словесного

выражения нормы;

распространительное —   подлинный  смысл,  действи­

тельное   содержание   шире   текстуального   выражения

нормы права.

154

 

Толкование может различаться и по конкретным прие­мам и способам, например:

лингвистическое толкование использует лексический и

грамматический анализ текста правовой нормы;

систематическое толкование раскрывает смысл нормы

права с учетом ее места в системе права и связи с дру­

гими нормами;

историческое толкование требует выяснения историко-

общественных условий, принятия данной нормы, целей

и задач, стоящих перед законодателем.

Официальное толкование оформляется интерпретацион­ным актом — документом, конкретизирующим те или иные нормативные предписания. Различают интерпретационные акты в сфере правотворчества как результат нормативного, аутентичного, легального толкования и интерпретационные акты в сфере правоприменения как результат казуального толкования, обобщающего юридическую практику.

Кроме того, интерпретационные акты могут отли­чаться:

по субъектам толкования (органы государственной вла­

сти, управления, суда, прокуратуры и т. п.);

по отраслям права (предмет правового регулирования)

— акты толкования налогового, гражданского, финансо­

вого права и т. д.;

по своему характеру — материальные, процессуальные

акты и т. п.).

Особенности интерпретационных актов:

не имеют самостоятельного значения;

вызываются к жизни необходимостью разъяснения пра­

вовых норм;

действуют в единстве с толкуемым нормативным актом;

155

 

представляют собой разъяснение смысла юридических

норм;

содержат конкретизирующие предписания;

издаются после принятия толкуемых нормативных ак­

тов, утрачивают силу одновременно с ними.

VII. Пробелы в праве (законодательстве). В ходе пра-вореализации могут случаться пробелы в праве (законода­тельстве), когда полностью или частично отсутствуют юридические нормы в отношении фактических обстоя­тельств, находящихся в сфере правового регулирования. Мнимый пробел — когда законодатель не считает целесо­образным урегулирование того или иного вопроса право­выми средствами.

Основные причины появления пробелов в праве:

дефектность   изложения   государственной   воли   и   ее

оформления;

неполное (недостаточное) использование юридической

техники, неопределенность понятий;

пропуски и противоречия в действующем праве;

незавершенность правотворчества (первоначальная про-

бельность);

появление новых общественных отношений, которые не

могли быть предусмотрены законодателем (последую­

щая пробельность).

Устранение пробелов в праве по силам законодателю, преодоление — правоприменителю с помощью:

•               аналогии права — решения конкретного, не урегулиро­

ванного правом случая на основании общих начал и

смысла законодательства;

аналогии закона — решения конкретного дела на основа­нии сходной, наиболее близкой по содержанию нормы.

156

 

Условия использования аналогии права:

строгая обоснованность и разрешенность законом;

отсутствие нормы, прямо регулирующей случай, имею­

щий правовую значимость;

отсутствие сходной нормы, регулирующей подобный слу­

чай;

соответствие принципам права в целом, отрасли или ин­

ститута данной отрасли права;

соответствие целям правовой политики государства.

Условия использования аналогии закона:

отсутствие запрета законом прибегать к аналогии;

отсутствие нормы, прямо регулирующей случай, имею­

щий правовую значимость;

наличие сходной нормы, регулирующей подобный слу­

чай.

Аналогия права и аналогия закона неприменимы в уго­ловном и административном праве.

В процессе правореализации может возникнуть колли­зия (от лат. collidere — сталкиваться). Юридическая колли­зия — это противоречие (столкновение) законодательных (нормативно-правовых) актов, регулирующих одни и те же общественные отношения.

Коллизии разрешаются:

в пользу акта более высокой юридической силы;

в пользу акта, изданного органами более высокого уровня;

в пользу акта, принятого последним.

 

ВОПРОСЫ ДЛЯ САМОПРОВЕРКИ

Каким образом можно было бы охарактеризовать по­

нятие реализации права?

В каких формах реализуется право?

Сравните различные формы реализации права между

собой по разным основаниям.

В чем заключаются особенности правоприменения?

Что такое правоприменительный акт?

Сравните акт применения права с нормативным ак­

том, актом осуществления персональных прав и обязанно­

стей и интерпретационным актом.

Насколько важны, по Вашему мнению, принципы в

правоприменительной практике?

Есть ли смысл в делении правоприменительного про­

цесса на отдельные стадии?

Перечислите всевозможные виды толкования.

10.           Что делают, если обнаруживаются пробелы в ходе

правоприменения?