Глава 30. Мусульманское право
Особенности становления и развития мусульманского
права.
Одним из наиболее крупных явлений в средневековой
цивилизации на Востоке стало мусульманское право (шари-
ат). Эта правовая система, которая со временем приобре-
ла мировое значение, воз-
никла и оформилась в рамках Арабского халифата. Процесс
ее развития был тесно связан с эволюцией арабской госу-
дарственности от небольшой патриархально-религиозной
общины в начале VII в. (при пророке Мухаммеде) до одной
из крупнейших империй VIII-Х вв. при династиях Омейядов
и Аббасидов.
После падения Арабского халифата мусульманское право
не только не потеряло свое былое значение, но приобрело
как бы "вторую жизнь" (подобно римскому праву в средне-
вековой Европе) и стало действующим правом в целом ряде
средневековых стран Азии и Африки, принявших в той или
иной степени ислам (Египет, Индия, Оттоманская империя
и т.д.).
Мусульманское право вобрало в себя многие элементы
предшествующих правовых культур Востока, в частности
правовые обычаи и традиции, действовавшие в доисламской
Аравии и на завоеванных арабами территориях. Так, при
Омейядах некоторое время продолжало применяться право
сасанидского Ирана, Византии, а также частично и римс-
кое право. Все эти источники оказали некоторое, хотя
внешне и малозаметное влияние на становление шариата,
символизируя тем самым связь восточной и западной циви-
лизаций. Но не они определили в конечном счете неповто-
римость и своеобразие шариата как самостоятельной и
оригинальной правовой системы. Исключительно важную
роль в становлении шариата сыграла деятельность Мухам-
меда и первых четырех так называемых праведных халифов,
при которых путем толкования заповедей, высказываний и
поступков пророка были составлены священные книги му-
сульман - Коран и Сунна.
Шариат с самого начала сложился и развивался (по
крайней мере в первые два века) как строго конфессио-
нальное право. Оно было органически слито с теологией
ислама, пронизано его религиозно-этическими представле-
ниями. Согласно исламу, правовые установления рассмат-
риваются в качестве частицы единого божественного по-
рядка и закона, которым управляется мир. Особенно на
первых порах шариат в целом и его собственно доктри-
нальнонормативная часть (фикх) вобрали в себя не только
правовые установления, но и религиозную догматику и мо-
раль. Такая слитность (синкретизм, нерасчлененность)
шариата нашла свое специфическое выражение в .том, что
его нормы (правила, предписания), с одной стороны, ре-
гулировали общественные ("человеческие") отношения, а с
другой - определяли отношения мусульман с Аллахом (иба-
дат). Введение в шариат божественного проведения и ре-
лигиозно-нравственного начала нашло свое отражение в
своеобразии правопонимания, а также оценке правомерного
и неправомерного поведения. Так, тесная связь права с
теологией ислама нашла свое выражение в установлении в
шариате пяти видов действий мусульманина, которым при-
давался в равной мере правовой и морально-религиозный
смысл: обязательные, рекомендуемые, дозволенные, предо-
судительные, но не влекущие за собой применения наказа-
ния, запрещенные и подлежащие наказанию. Признание бо-
жественного предопределения в шариате с неизбежностью
поро-
дило и большую значимость вопроса о свободе воли му-
сульманина и ее пределах. Столкнувшиеся но этому поводу
религиозно-философские школы заняли разную позицию.
Так, одна из этих школ (джабариты) вообще отрицала сво-
боду воли человека.
Для шариата, особенно на первых стадиях его разви-
тия, характерно внимание не к правам мусульманина, а к
его обязанностям по отношению к Аллаху. Нормы, содержа-
щие такие обязанности, достаточно широко представлены в
шариате, и они определяли всю жизнь правоверного му-
сульманина (ежедневное совершение молитвы, соблюдение
поста и правил захоронения и т.д.). Не случайно особен-
ностью норм, составляющих шариат, является то, что они
применяются только к мусульманам и в отношениях между
мусульманами. Раннему исламу и шариату были присущи ус-
тановления (нормы), восходящие еще к общинному строю,
содержащие элементы коллективизма, милосердия, заботы о
калеках и иных обездоленных. Но в шариате нашли свое
отражение и представления о бессилии человека перед бо-
гом, о вытекающей отсюда созерцательности и покорности.
В Коране особенно подчеркивалась необходимость для му-
сульманина проявлять терпение и смирение: "Терпите,
ведь Аллах с терпеливыми" (8.48). Таким же образом в
шариате закреплялась обязанность мусульманина подчи-
няться халифу и государственной власти: "Повинуйтесь
Аллаху и повинуйтесь посланнику и обладателям власти
среди Вас" (4.62).
Мистико-религиозная оболочка шариата обусловила
большое своеобразие составляющих его собственно право-
вых конструкций и понятий, тормозила формирование в нем
рационалистических начал и логически обоснованной внут-
ренней системы, как это имело место в римском праве.
Однако к VIII-IX вв., когда шариат перерастает рамки
патриархально-общинного и племенного восприятия мира и
сталкивается с феодализирующимися общественными отноше-
ниями, он, благодаря активной деятельности мусульманс-
ких богословов-правоведов, все в большей степени дви-
жется от божественного правопонимания к рационалисти-
ческому, от казуальных методов выведения правовых норм
- к логико-системным. Мусульманские ученые-юристы, не
порывая с основополагающими и традиционными началами
шариата, выработали целую серию новых правовых доктрин
и норм (фикх), имеющих сугубо юридическую природу. Из
них особую известность и авторитет в мусульманском мире
приобрели Абу Ханифа, получивший титул "великого учите-
ля" (умер в 767 году), Малик ибн Анас (умер в 795 го-
ду), Мухаммед ибн Идрис Шафии (умер в 820 году), Ахмед
ибн Ханбаль (умер в 855 году).
Доктринальная разработка мусульманского права учены-
миюристами, внося в него логико-рационалистическое на-
чало и имея своим следствием создание огромной массы
новых правовых норм (усложнение фикха), не означала
разрыва с классическим исламом, выраженным в Коране и в
Сунне. Наоборот, презюмировалось, что такие новые нормы
и доктрины являются истинными, идущими от ортодоксаль-
ного ислама, если только они не извращены в самой
судебной практике муфтиев и муджтахидов. Таким образом,
в шариате сформировались представления о том, что ислам
дает нормативные ориентиры на все случаи жизни и что
правильное следование ему исключает возможность внут-
реннего противоречия между правовыми нормами, даже если
внешне они исключают друг друга.
Одной из характерных черт средневекового мусульманс-
кого права (особенно в первые века) была его относи-
тельная целостность. Вместе с представлениями о едином
боге - Аллахе - утвердилась идея единого правового по-
рядка, имеющего универсальный характер. Более того,
возникнув первоначально на Аравийском полуострове, му-
сульманское право по мере расширения границ халифата
распространяло свое действие на новые территории.
Но оно на первый план выдвигало не территориальный,
а конфессиональный принцип. Мусульманин, находясь в лю-
бой другой стране (например, с торговыми целями), дол-
жен был соблюдать шариат, сохранять верность исламу.
Постепенно с распространением ислама и превращением его
в одну из основных религий мира шариат стал своеобраз-
ной мировой системой права. Это заметно отличало его от
права западноевропейских средневековых государств, для
которого были характерны такие черты, как партикуля-
ризм, ограниченные сферы действия, внутренняя несогла-
сованность и т.д.
Как конфессиональное право шариат отличался и от ка-
нонического права в странах Европы в том отношении, что
он регулировал не строго очерченные сферы общественной
и церковной жизни, а выступал в качестве всеохватываю-
щей и всеобъемлющей нормативной системы, утвердившейся
в целом ряде стран Азии и Африки. Со временем нормы ша-
риата вышли далеко за пределы Ближнего и Среднего Вос-
тока, распространили свое действие на Среднюю Азию и
часть Закавказья, на Северную, а также частично Восточ-
ную и Западную Африку, на ряд стран Юго-Восточной Азии.
Однако столь бурное и широкое распространение ислама и
шариата повлекло за собой и все большее проявление в
нем местных особенностей и различий при толковании от-
дельных правовых институтов и решений конкретных право-
вых споров. Так, со временем с утверждением двух глав-
ных направлений в исламе соответствующим образом прои-
зошел раскол в шариате, где наряду с ортодоксальным
направлением (суннизм) возникло и другое направление -
шиизм, которое вплоть до настоящего времени имеет доми-
нирующие позиции в Иране, а также частично в Ливане и
Йемене. Противоборство между этими направлениями нашло
свое закреплений и в правовых нормах, касающихся самых
разных сторон жизни государства и общества. Так, в ши-
изме предусматривается правовой порядок передачи госу-
дарственной власти по наследству, сосредоточение светс-
кого и религиозного авторитета в руках духовных лиц -
имамов, считавшихся непогрешимыми. Более того, шииты
признавали только те предания о пророке Му-
хаммеде, в том числе являвшиеся для них правовыми ука-
заниями, которые восходили к последнему праведному ха-
лифу - Али.
Постепенно и сторонники ортодоксального направления
шариата (сунниты) сгруппировались в четыре основных
толка (мазхаба), представлявших собой по существу са-
мостоятельные правовые школы, связанные с именами пере-
численных выше четырех виднейших мусульманских правове-
дов: ханифиты. маликиты, шафииты, ханбалиты. Наиболее
распространенный из них ханифитский мазхаб (от Абу Ха-
нифа) имел своих последователей прежде всего в таких
странах, как Египет. Турция. Индия, а также на террито-
рии нашей страны.
Деятельность основных школ-мазхабов способствовала
дальнейшему развитию мусульманского права, рационально-
му осмыслению новых явлений общественной жизни, выра-
ботке целого ряда абстрактных правил, отказу от некото-
рых явно устаревших ("пережиточных норм"). Но постепен-
но углублялись противоречия и расхождения между этими
школами по важнейшим вопросам права.
Ряд самостоятельных школ возник и на базе шиизма:
исмаилитская, джафаритская, зейдитская и др. Таким об-
разом, к концу средневековья шариат, доктринальная и
нормативная основа которого усложнилась и претерпела
существенные изменения, стал чрезвычайно сложным и нео-
бычным правовым явлением.
Источники мусульманского права. Важнейшим источником
шариата считается Коран - священная книга мусульман,
состоящая из притч, молитв и проповедей, приписываемых
пророку Мухаммеду. Исследователи находят в Коране поло-
жения, которые заимствованы из более ранних правовых
памятников Востока и из обычаев доисламской Аравии.
Составление Корана растянулось на несколько десятиле-
тий. Канонизирование его содержания и составление окон-
чательной редакции произошло при халифе Омаре (644- 656
гг.). В самом Коране его правовая значимость определя-
ется следующим образом: "И так мы ниспослали его как
арабский судебник". Коран предписывает арабам также по-
кинуть "обычаи отцов" в пользу правил, установленных
исламом (2,165-166).
Коран состоит из 114 глав (сур), расчлененных на
6219 стихов (аята). Большая часть этих стихов имеет ми-
фологический характер, и лишь около 500 стихов содержат
предписания, относящиеся к правилам поведения мусуль-
ман. При этом не более чем 80 из них можно рассматри-
вать как собственно правовые (в основном это правила,
относящиеся к браку и семье), остальные касаются рели-
гиозного ритуала и обязанностей.
Большая часть положений Корана носит казуальный ха-
рактер и представляет собой конкретные толкования, дан-
ные пророком в связи с частными случаями. Но многие ус-
тановления имеют весьма неопределенный вид и могут при-
обретать разный смысл в зависимости от того, какое со-
держание в них вкладывается. В последующей судебно-бо-
гословской практике и в правовой доктрине в результате
достаточно свободного толкования разными мазхаба-
ми они получили свое выражение в противоречивых, а не-
редко и во взаимоисключающих правовых предписаниях.
Другим авторитетным и обязательным для всех мусуль-
ман источником права была Сунна ("священное предание"),
состоящая из многочисленных рассказов (хадисов) о суж-
дениях и поступках самого Мухаммеда. В хадисах также
можно встретить различные правовые напластования, отра-
жающие развитие социальных отношений в арабском общест-
ве. Окончательное редактирование хадисов было осущест-
влено в IX веке, когда были составлены 6 ортодоксальных
сборников сунны, наибольшую известность из которых по-
лучил сборник Бухари (умер в 870 году). Из сунны также
выводятся нормы брачного и наследственного, доказатель-
ственного и судебного права, правила о рабах и т.д. Ха-
дисы Сунны, несмотря на их обработку, содержали много
противоречащих друг другу положений, и выбор наиболее
"достоверного" из них всецело относился к усмотрению
богословов-правоведов и судей. Считалось, что имеют си-
лу лишь те хадисы, которые были пересказаны сподвижни-
ками Мухаммеда, причем, в отличие от суннитов, шииты
признавали действительными лишь те хадисы, которые вос-
ходили к халифу Али и к его сторонникам.
Третье место в иерархии источников мусульманского
права занимала иджма, которая рассматривалась как "об-
щее согласие мусульманской общины". Наряду с Кораном и
Сунной она относилась к группе авторитетных источников
шариата. Практически иджма складывалась из совпадающих
мнений по религиозным и правовым вопросам, которые были
высказаны сподвижниками Мухаммеда (число которых насчи-
тывало более 100 человек) или впоследствии наиболее
влиятельными мусульманскими теологами-правоведами (има-
мами, муфтиями, муджтахидами). Иджма развивалась как в
виде интерпретаций текста Корана или Сунны, так и путем
формирования новых норм, которые уже не связывались с
Мухаммедом. Они предусматривали самостоятельные правила
поведения и становились обязательными в силу единодуш-
ной поддержки муфтиев или муджтахидов. Такой способ
развития норм мусульманского права получил название
"иджтихад". Правомерность иджмы как одного из основных
источников шариата выводилась из указания Мухаммеда:
"Если вы сами не знаете, спросите тех, кто знает".
Большая роль иджмы в развитии шариата состояла в
том, что она позволяла правящей религиозной верхушке
Арабского халифата создавать новые правовые нормы,
приспособленные к меняющимся условиям феодального об-
щества, учитывающие специфику завоеванных стран. К идж-
ме в качестве источника права, дополняющего шариат,
примыкала и фетва -.решения и мнения отдельных муфтиев
по правовым вопросам. В VIII-IX вв. в связи с широким
распространением метода "иджтихада" мусульманское право
активно развивалось доктринальным путем в трудах ука-
занных выше основателей главных правовых школ, а позд-
нее в работах их ведущих последователей и учеников. В Х
в. рядом
авторитетных теологов-юристов оыли процедены работы но
систематизации накопленного к этому времени обширного
правового материала. С XI в. в связи с обострившимися
противоречиями между главными течениями в исламе и раз-
ными правовыми школами (мазхабами) мусульманское право
Практически не существовало как единая система. Внут-
ренние расхождения в нем приобрели существенный харак-
тер.
Одним из наиболее спорных источников мусульманского
права, вызывавшим острые разногласия между разными нап-
равлениями. был кияс - решение правовых дел но анало-
гии. Согласно княсу правило, установленное в Коране.
Сунне или иджме, может быть применено к делу, которое
прямо не предусмотрено в этих источниках права. Кияс не
только позволял быстро урегулировать новые общественные
отношения, но и способствовал освобождению шариата в
целом ряде моментов от теологического налета. Но в ру-
ках мусульманских судей кияс часто становился и орудием
откровенного произвола. Наиболее широко данный метод
был обоснован Абу Ханифа и его последователями - хани-
фитами. Наиболее резко против кияса выступили ханбалиты
и особенно шииты. которые вообще не признавали его в
качестве источника права.
***********************************
В качестве дополнительного источника права шариат
допускал и местные обычаи, не вошедшие непосредственно
в само мусульманское право в период его становления, но
не противоречившие прямо его принципам и нормам. При
этом признавались правовые обычаи, сложившиеся в самом
арабском обществе (урф), а также у многочисленных наро-
дов, покоренных в результате арабских завоеваний или же
подвергшихся в более позднее время влиянию мусульманс-
кого права (адаты), в частности у народов, населявших
нашу страну.
Наконец, производным от шариата источником мусуль-
манского права были указы и распоряжения халифов - фир-
маны. В последующем в других мусульманских государствах
с развитием законодательной деятельности в качестве ис-
точника права стали рассматриваться и играть все воз-
растающую роль законы - кануны.. Фирманы и кануны также
не должны были противоречить принципам шариата и допол-
няли его прежде всего нормами, регламентирующими дея-
тельность государственных органов и регулирующих адми-
нистративно-правовые отношения государственной власти с
населением.
Правовое регулирование имущественных и семейных от-
ношений. Хотя шариат не знал как такового деления права
на отдельные отрасли, гражданско-правовые отношения, в
частности право собственности, договорное и деликтное
право, получили в нем заметное развитие.
Особое внимание в шариате уделялось "праву личного
статуса". В Арабском халифате, как и во многих других
государствах средневекового Востока, не сложился особый
сословный строй с присущей ему иерархией неравноправных
сословно-корпоративных групп. По мусульманскому праву
юридическое положение лица
определялось его вероисповеданием. Полноправный личный
статус по шариату имели только мусульмане. Лица, испо-
ведовавшие христианство или иудаизм (так называемые
зиммии), находились в приниженном положении и были обя-
заны уплачивать тяжелый государственный налог (джизья).
Нормы шариата применялись к ним лишь в тех случаях,
когда они заключали сделки с мусульманами или совершали
преступления. Развитие социальных отношений оказало
влияние на положение рабов. Они не признавались субъек-
тами права, но могли с согласия своих хозяев вести тор-
говые операции и приобретать имущество. Отпуск ра-
бов-мусульман на волю рассматривался как богоугодное
дело. Характерной чертой правового статуса личности по
шариату являлось также неравенство мужчины и женщины.
Поскольку согласно религиозным представлениям шариа-
та субъектом права являлся лишь Аллах, то мусульманин
рассматривался как носитель установленных богом обязан-
ностей. Лишь в той мере, в какой он соблюдал свой рели-
гиозный долг, следуя велениям ислама, он получал право
на предусмотренные шариатом притязания и на другие юри-
дические возможности. Поэтому мусульманские правоведы
разрабатывали не столько вопрос о правоспособности,
сколько о дееспособности лица, то есть о его возможнос-
ти участвовать в сделках и в иных правовых актах. Граж-
данская дееспособность рассматривалась в качестве необ-
ходимого условия для приобретения имущественных прав. В
полном объеме дееспособность предоставлялась лицам,
достигшим совершеннолетия и находившимся в здравом рас-
судке. Право устанавливать факт достижения совершенно-
летия в каждом отдельном случае осуществлялось судьей,
который решал этот вопрос по своему усмотрению. Было
известно также понятие ограниченной дееспособности для
малолетних, слабоумных, лиц, находившихся в состоянии
опьянения и т.д.
Важное место в мусульманской правовой доктрине зани-
мали нормы, регламентирующие имущественные отношения.
Прежде всего в правовой доктрине было закреплено предс-
тавление об имуществе как объекте вещных прав. Особую
категорию составляли вещи, которые не могли или не
должны были находиться в собственности мусульманина.
Это - воздух, море, пустыня, мечети, водные пути и т.п.
Не признавалась собственность мусульман и на так назы-
ваемые "нечистые вещи" - вино, свинину, книги, противо-
речащие положениям ислама, и т.д. Нередко в ходе арабс-
ких завоевательных походов эти вещи подвергались унич-
тожению, хотя вопрос о праве на истребление имущества,
принадлежащего неверным, был спорным и трактовался
по-разному в различных мазхабах. Мусульманскому праву
было известно также деление вещей на движимые и недви-
жимые, заменимые и незаменимые, характеризующиеся инди-
видуальными признаками и не имеющие таковых и т.д.
Большое внимание мусульманские правоведы уделяли клас-
сификации земельных имуществ. В особые группы выделя-
лось государ-
ственное имущество, земли, принадлежащие частным лицам,
брошенные земли, земли, непригодные для обработки и
т.п.
В шариате подробно определялись способы возникнове-
ния права собственности, причем по некоторым из них
правоведы, представители разных мазхабов, высказывали
разноречивые мнения. Завоевательные походы арабов с
большой остротой поставили вопрос о правомерности воен-
ных захватов, о самом порядке возникновения права собс-
твенности на захваченное имущество. Завоеванные земли
по общему правилу рассматривались как собственность го-
сударства и поступали в распоряжение халифов и эмиров.
Правовой статус иного имущества, добытого у неприятеля,
определялся прежде всего в зависимости от того, было
оно получено насильственным или ненасильственным путем.
Имущество, захваченное силой, делилось на несколько
частей, размер которых по-разному определялся в отдель-
ных мазхабах. Одна из них переходила в собственность
добытчика, вторая должна была быть передана государс-
тву, третья - мечетям и т.д. Шариату были известны и
такие способы приобретения права собственности, как
наследование, договор, находка вещи. В последнем случае
своеобразным было то, что владелец земли, нашедший на
своем участке чужую вещь, становился ее собственником.
Сложившийся в мусульманских государствах строй отно-
шений собственности тщательно регламентировался и охра-
нялся нормами шариата. Праву частной собственности при-
писывалось божественное происхождение, оно рассматрива-
лось как постоянное и неограниченное, а собственник
имел абсолютную свободу распоряжения своим имуществом.
Незыблемость частной собственности выводилась непос-
редственно из Корана, где говорилось: "И не простирай
своих глаз на то, чем мы наделили некоторые пары" (20,
31).
Особый правовой режим имели земли, составлявшие пер-
воначальную территорию мусульманской общины (Мекка с
прилегающей территорией), которые назывались хиджаз. На
этих землях могли селиться только мусульмане, здесь
нельзя было рубить деревья, охотиться и т.п. Население
покоренных земель, как правило, теряло свои собственни-
ческие права, которые переходили государству. Землевла-
дельцы же рассматривались теперь как арендаторы и обя-
заны были платить тяжелый налог (харадж).
Частная феодальная собственность в Арабском халифате
(мульк) имела подчиненное значение по сравнению с госу-
дарственной собственностью и общинным землепользованием
и не получила широкого распространения. В отличие от
феодальной собственности в странах Европы она не имела
иерархической структуры, не связывалась условиями служ-
бы. С ростом государственного земельного фонда и разви-
тием феодальных отношений получили распространение и
условные формы земельных владений. Часть захваченных
земель стала предоставляться отдельным представителям
феодальной верхушки за военную или государственную
службу (икта). Владелец такой земли (иктадар) получал
право собирать в свою пользу подати с подвластного на-
селения. Поскольку икта со вре-
менем стала передаваться по наследству, по своему фак-
тическому положению она приближалась к землям, закреп-
ленным по праву собственности. Согласно первоначальному
толкованию Корана пресная вода, также как и воздух,
считалась общим достоянием. Но постепенно колодцы, пру-
ды и мелкие озера переходили в собственность крупных
землевладельцев. Лишь значительные реки и озера
по-прежнему входили в общую систему общинной и госу-
дарственной собственности, что определялось необходи-
мостью проведения совместных ирригационных работ, осу-
ществляемых под контролем должностных лиц.
Своеобразным институтом шариата, связанным с вещными
правами, был вакуф, представлявший собой имущество
(обычно недвижимое), переданное собственником на ка-
кие-либо религиозные или благотворительные цели (мече-
тям, медресе и т.д.). Лицо, установившее вакуф, теряло
право собственности на данное имущество, но сохраняло
за собой право выступать в качестве управляющего ваку-
фом и резервировать определенный доход с вакуфа для се-
бя и своих наследников. Имущества, составляющие вакуф,
не могли быть предметом купли-продажи, залога и т.д.
Вакуфные земли, однако, могли сдаваться в аренду или
обмениваться на равноценное земельное имущество. Данный
институт широко использовался богатой верхушкой с целью
уклонения от уплаты высоких налогов, поскольку имущест-
во, составляющее вакуф, освобождалось от государствен-
ного обложения.
В шариате в отличие от римского права не формулиро-
валась общая концепция обязательства, но практические
вопросы договорного права, опосредовавшего торгово-де-
нежный оборот, получили всестороннюю разработку. Обяза-
тельства делились на возмездные и безвозмездные, двус-
торонние и односторонние, срочные и бессрочные. Харак-
терным для мусульманского общества было распространение
специфических односторонних обязательств - обетов.
Договор по шариату рассматривался как связь, возни-
кающая из взаимного соглашения сторон, которое, однако,
в условиях имущественного неравенства имело чисто фор-
мальный характер. Условия договора могли быть выражены
в любом виде: в документе, в неофициальном письме, уст-
но. Заключенные договоры рассматривались как незыбле-
мые. Обязанность соблюдать "свои договоры" рассматрива-
лась в Коране (23,8) как священная. Недействительными
считались договоры, заключенные с безнравственными це-
лями с использованием "нечистых" или изъятых из оборота
вещей.
Мусульманские правоведы не ставили жестких условий,
касающихся формы выражения воли сторон в договоре. Сог-
ласие сторон на вступление в договор, условия договора
могли быть выражены в документе, устно и в виде неофи-
циального письма. В шариате подробно регламентировались
различные виды договоров:
купля-продажа, заем, дарение, наем, ссуда, хранение,
товарищество, союз и т.д. В связи с широким развитием
торговли одним из наиболее разработанных договоров была
купля-продажа. О пра-
вомерности торговли "но взаимному согласию" говорилось
еще в Коране (4,33).
Договор купли-продажи допускался лишь в отношении
реально существующих вещей, и только в ханифитском маз-
хабе признавалась продажа вещей, которые должны быть
произведены в будущем. В случае обнаружения скрытых не-
достатков в купленных вещах (болезнь у раба, животного
и т.п.) покупатель мог расторгнуть договор.
В шариате содержались положения, которые формально
осуждали ростовщичество. Еще в Коране говорилось, что
"Аллах разрешил торговлю и запретил рост" (2,276). Но
на практике этот запрет часто нарушался. Запрещалось
обращать должника в рабство за неуплату долгов, но его
можно было заставить отработать свой долг кредитору.
Такая форма расчета с кредитором соответствовала разви-
тию феодальных форм эксплуатации.
Большое внимание в мусульманском праве уделялось от-
ношениям имущественного найма, прежде всего аренде зем-
ли. Было известно несколько видов найма, причем первос-
тепенное внимание уделялось вопросам размера и порядка
взимания арендной платы в пользу собственника. Широкое
распространение в арабском обществе получили договоры
союза и товарищества. Эта правовая форма использовалась
для совместного орошения земли, снаряжения торговых ка-
раванов и т.д.
Мусульманская религия и шариат рассматривают безбра-
чие как нежелательное состояние, а брак как религиозную
обязанность мусульманина. Но на деле брачный договор
нередко выступал как своеобразная торговая сделка. Фор-
мально для заключения брака требовалось согласие сто-
рон, в том числе и невесты (только шафииты не считали
такое согласие обязательным). Но поскольку считалось,
что волю невесты вправе выразить родители, брачный до-
говор часто превращался в замаскированную форму продажи
девушки. Фактически отец распоряжался брачной судьбой
своих дочерей, стремясь при этом получить максимально
высокий выкуп. Так как согласно преданию Мухаммед же-
нился на Айше, когда ей исполнилось девять лет, этот
возраст был признан как достаточный для вступления в
брак женщин. У шиитов допускался временный брак, заклю-
ченный на определенный срок. По шариату мусульманин не
имел права вступать в брак с неверующими и отступниками
от ислама. Браки, заключенные с нарушением этих усло-
вий, расторгались. Но мусульманину разрешалось жениться
на женщинах, исповедующих другую религию, поскольку
предполагалось, что муж обратит свою жену в мусульманс-
кую веру. Женщине-мусульманке было запрещено выходить
замуж за иноверца.
Коран признавал за мусульманином право иметь до че-
тырех жен одновременно. Кроме того, можно было иметь
наложниц из числа рабынь. Но муж обязывался предоста-
вить каждой жене имущество, жилище и одежду, которые
соответствовали его положению. На практике содержать
нескольких жен, а тем более специальные гаремы с не-
вольницами могли лишь представители верхушки феодально-
го общества.
Мусульманская религия обосновывала приниженное и зави-
симое положение женщины в семье. Превосходство мужа
обосновывалось следующим указанием в Коране: "Мужья
стоят выше жен потому, что бог дал первым преимущество
над вторыми, и потому, что они из своих имуществ делают
траты на них" (4,38).
Жена не участвовала в расходах по дому, которые воз-
лагались на мужа, но была обязана вести домашнее хо-
зяйство, воспитывать детей. Ее право участвовать самос-
тоятельно в имущественном обороте было крайне ограни-
ченно. Маликиты, например, считали, что жена без согла-
сия мужа может распоряжаться не более чем третьей
частью имущества.
Коран разрешал мужу применять к женам различные на-
казания, включая телесные: "А тех, непокорности которых
вы боитесь, увещайте, и покидайте их на ложах, и уда-
ряйте их" (4,38).
В мусульманском праве подробно определялись поводы к
разводу и его процедура. Любой из четырех браков мог
быть расторгнут, число последующих браков и разводов не
регламентировалось. Шариат знал несколько видов разво-
дов, различавшихся как по самому порядку, так и по его
юридическим последствиям. Например, был возможен вре-
менный развод, предусматривающий своеобразный испыта-
тельный срок. Хотя поводы для развода были точно опре-
делены (отступничество от ислама и т.д.), муж мог раз-
вестись с женой и без объяснения причин в упрощенной
форме (талак), произнеся одну из установленных фраз:
"ты отлучена" или "соединись с родом". В случае развода
муж должен был выделить жене необходимое имущество
"согласно обычаю". Разведенная женщина в течение трех
месяцев оставалась в доме бывшего мужа, чтобы опреде-
лить, не является ли она беременной. В случае рождения
ребенка он должен был быть оставлен в доме отца. Жена
могла требовать развода только через суд, ссылаясь лишь
на строго очерченные основания: муж имел физические не-
достатки, не выполнял супружеских обязанностей, жестоко
обращался с женой или не выделял средств на ее содержа-
ние.
Чрезвычайно сложным и запутанным было наследственное
право, которое к тому же имело существенные различия в
разных правовых школах. Признавались два порядка насле-
дования: по завещанию и по закону. Завещание не могло
составляться в пользу законных наследников, затрагивать
более трети имущества завещателя, его составление тре-
бовало присутствия двух свидетелей. Особенно разрабо-
танным был порядок наследования по закону. Из имущества
умершего прежде всего покрывались расходы, связанные с
его погребением, затем выплачивались все его долги.
Особенностью шариата было то, что наследованию подлежа-
ли только имущественные права умершего, а не обязаннос-
ти, которые не могли переходить наследникам.
Оставшееся имущество переходило к законным наследни-
кам умершего; они делились на несколько категорий,
внутри которых устанавливалась своя очередность призва-
ния к наследству. Так, в первую очередь наследство по-
лучали дети умершего, затем его
братья, дяди и т.д. Наследственная доля женщин была
вдвое меньше доли мужчин.
На получение наследства не имели права вероотступни-
ки, разведенные супруги, лица, которые, хотя бы и неу-
мышленными действиями, вызвали смерть наследодателя.
Лишь маликиты признавали право на наследство за убий-
цей, если он руководствовался справедливыми мотивами.
Преступления и наказания. Нормы уголовного права
представляли собой наименее разработанную часть шариа-
та. Они отличались архаичностью, отражали сравнительно
низкий уровень юридической техники. Отсутствовало общее
понятие преступления, слабо были разработаны такие инс-
титуты, как покушение, соучастие, смягчающие и отягчаю-
щие вину обстоятельства и т.п.
Еще средневековые мусульманские правоведы разделили
все преступления на три группы. Первую из них составля-
ли преступления, которые восходили, согласно мусуль-
манской доктрине, к указаниям самого Мухаммеда. Они
трактовались как посягательства на "права Аллаха" и не
допускали прощения. Сюда относилось прежде всего отс-
тупничество от ислама, каравшееся смертной казнью.
Столь же сурово карались наиболее дерзкие преступления
против порядка управления - бунт и сопротивление госу-
дарственным властям. К этой же группе преступлений,
объявленных тяжким религиозным грехом, относились кра-
жи, употребление спиртных напитков, прелюбодеяние, а
также ложное обвинение в прелюбодеянии.
Вторую группу преступлений составляли противоправные
действия, которые рассматривались как посягательства не
на права всей мусульманской общины, а на права отдель-
ных лиц. Нормы, регулирующие их, восходили к обычаям
родоплеменного строя, сохраняли следы непосредственной
расправы потерпевшего с обидчиком. Так, умышленное
убийство или смертельное ранение влекли за собой кров-
ную месть со стороны родственников убитого. В шариате,
правда, уже предусматривалась возможность замены кров-
ной мести денежным выкупом, если родственники убитого
прощали убийцу. За неумышленное убийство устанавливался
выкуп, который сопровождался двухмесячным постом и от-
пуском на волю раба-мусульманина. Для других преступле-
ний данной группы, в частности за телесные повреждения,
ответственность также возникала' по принципу возмездия,
т.е. талиона. Этот принцип отчетливо закрепляется в Ко-
ране, где предписано: "душа - за душу, и око - за око,
и нос - за нос, и ухо - за ухо, и зуб - за зуб, и раны
- отмщение" (5, 49).
Наконец, третью группу преступлений составляли дейс-
твия, которые не рассматривались как наказуемые в пери-
од становления халифата, а поэтому не упоминались в ос-
новных источниках шариата. С развитием правовой доктри-
ны и стремлением имущей верхушки укрепить сложившийся
общественный порядок начинают рассматриваться как уго-
ловные преступления и наказываться в судебном порядке
такие действия, как неуплата закята, несоблю-
дение поста, легкие телесные повреждения, оскорбления,
хулиганство, обвешивание и мошенничество, взяточничест-
во, растрата государственных средств, азартные игры и
т.п. Мера наказания по таким делам зависела от мнения,
высказываемого муджтахидами, и от усмотрения отдельных
судей.
Наказания по мусульманскому праву отразили как арха-
ичные и догосударственные способы возмездия, так и дос-
таточно разработанные меры целенаправленной уголов-
но-правовой репрессии.
Преступления первой и второй группы влекли за собой
строго фиксированные и суровые наказания (хадд и ки-
сас). Наказания за преступления, относящиеся к третьей
группе (тазир), отличались большим разнообразием и гиб-
костью (от 4 до 11 видов таких наказаний), но также
имели ярко выраженный карательный характер. Как отмеча-
лось выше, шариат допускал и тем самым узаконивал кров-
ную месть (в несколько ограниченных по сравнению с до-
исламским периодом размерах), талион, а также выкуп в
вещах или деньгах (до 100 верблюдов или 1 тыс. динаров
золота) как компенсацию потерпевшему или его родствен-
никам, если они отказывались от своего права на кровную
месть.
В шариате предусматривались типичные для средневе-
ковья жестокие и устрашающие наказания. Так, смертная
казнь, назначавшаяся по целому ряду преступлений, обыч-
но совершалась публично (путем повешения или четверто-
вания), а затем тело казненного выставлялось на всеоб-
щее поругание. Применялись и такие виды казни, как
утопление и закапывание заживо. Широко использовались
также членовредительские и телесные наказания - отсече-
ние пальцев, рук и ног, бичевание, битье камнями и т.п.
Тюремное заключение в Арабском халифате применялось
обычно для содержания преступников до суда, но посте-
пенно стало использоваться и как мера наказания, причем
в отдельных случаях назначалось пожизненное заточение.
Лишение свободы выражалось также и в домашнем заключе-
нии или в помещении в мечеть. Мусульманское право знало
также имущественные санкции (конфискации, штрафы и
т.п.) и позорящие наказания - бритье бороды, лишение
права носить чалму, публичное осуждение и т.д., а также
ссылку и высылку (за мелкие преступления).
Судебный процесс. Процесс по мусульманскому праву
носил, как правило, обвинительный характер. Дела воз-
буждались не от имени государственных органов, а заин-
тересованными лицами (за исключением преступлений, нап-
равленных против государственной власти). Различия меж-
ду уголовными и гражданскими делами (в самом судебном
процессуальном порядке) практически отсутствовали. Су-
дебные дела рассматривались публично, обычно в мечети,
где могли присутствовать все желающие. Стороны должны
были сами вести дело, не прибегая к помощи адвокатов.
Процесс проходил устно, письменное делопроизводство
не применялось, хотя со времени правления Абассидов по
гражданским делам составлялись судебные протоколы. Ос-
новными доказательствами были признания сторон, показа-
ния свидетелей, клят-
иы. Дело должно было решаться на одном заседании и не
могло откладываться на следующий день. По существу про-
цесс в суде превращался в своеобразное состязание сто-
рон, где. естественно, богатый и бедный не были в рав-
ном положении. При вынесении решения судья, за исключе-
нием сравнительно небольшой категории дел, обладал
большой, свободой усмотрения, что давало ему возмож-
ность руководствоваться личными симпатиями и учитывать
социальное положение сторон. Особенностью процессуаль-
ного права шариата было то, что судебное решение не
рассматривалось как окончательное и бесповоротное. В
случае установления новых фактов и обстоятельств по
рассмотренному ранее делу судья мог пересмотреть свое
собственное решение. Это открывало простор для злоупот-
реблений и произвола. При оценке доказательств в суде
господствовал формализм. Так, полным доказательством по
делу считались показания двух достойных доверия свиде-
телей-мусульман. Показания женщин рассматривались как
половинные доказательства. При отсутствии достоверных
или убедительных доказательств применялась клятва, ко-
торую обычно должен был произнести ответчик или обвиня-
емый. Клятва, произнесенная по особой торжественной
форме и с ссылкой на Аллаха, принималась как веское до-
казательство в судебном процессе. Она освобождала обви-
няемого от ответственности или по крайней мере смягчала
наказание (например, при обвинении в умышленном убийс-
тве). Признание обвиняемого, если оно было сделано со-
вершеннолетним, вменяемым, не под влиянием принуждения,
рассматривалось в качестве доказательства, достаточного
для вынесения решения суда.