§ 4. Заключение договоров

Оферта и акцепт порождают в силу закона определенные обязатель­ства для лиц, их совершающих: оферта связывает оферента возможнос­тью ее принятия в установленные сроки, а присоединение к ней акцепта обусловливает признание договора состоявшимся. Согласно ст. 433 ГК договор заключается в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта. Возможно, что в соответствии с законом для заключения договора необходима также передача имущества (ст. 224 ГК). Особое правило действует для договора, подлежащего государственной реги­страции. В таком случае он считается заключенным с момента реги­страции (если иное не установлено законом).

По закону (ст. 435 ГК) офертой признается адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, которое достаточно определенно указывает на все существенные условия и выражает наме­рение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим дого­вор с адресатом, которым будет принято предложение. Тем самым оферта представляет собой сообщение о желании вступить в договор, из условий которого ясно или подразумевается, что сообщение будет связывать оферента как только лицо, которому оферта адресована, при­мет его путем вполне определенного действия, воздержания от дейст­вия или встречным обязательством.

При несоблюдении в сделанном предложении хотя бы одного из перечисленных требований оно не считается офертой, а квалифициру-

390

ется лишь как вызов на оферту, который ни к чему не обязывает того, кто его сделал. Однако возможно обращение и к неопределенному кругу лиц, например, со стороны предприятий сферы обслуживания. Если обращение адресовано такому кругу лиц, то из предложения должна быть ясной воля заключить договор с любым отозвавшимся (публичная оферта). Такую оферту ст. 437 ГК определяет как содержа­щее все существенные условия договора предложение, из которого ус­матривается воля лица, делающего предложение, заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется. Примером публичной оферты является предложение заключить предусмотрен­ный ст. 426 и другими статьями Гражданского кодекса публичный до­говор. Другой иллюстрацией может служить публикация в периоди­ческой печати объявлений о проведении аукциона или конкурса, т.е. приглашение на участие в публичных торгах любого, кто согласен на предложенные условия и отзовется на объявление (путем подачи соот­ветствующей заявки или внесения задатка в размере, в сроки и порядке, которые указаны в извещении о проведении торгов).

1. Порядок и процедура возникновения договоров определяются в основном правилами гл. 28 ГК «Заключение договора», а также норма­ми Арбитражного процессуального кодекса РФ. Исходя из того, что гражданское законодательство основывается на признании равенства участников регулируемых им отношений, основные положения о за­ключении договоров не формулируют, как это было ранее, особых пра­вил, относящихся только к организациям.

Выше отмечалось, что заключение договора связывается с достиже­нием соглашения по всем его существенным условиям. Соглашение есть не что иное, как взаимодействие воли каждой из сторон, направ­ленное на достижение одной и той же юридической цели. Поскольку договор — соглашение, заключаемое не менее чем двумя сторонами, возникновение договорного обязательства требует взаимного согласо­вания сторонами всех его существенных условий. Подчеркнем, что до­говор не считается заключенным при отсутствии согласования хотя бы по одному из таких условий. Когда же оно достигнуто, договор призна­ется заключенным и вступает в действие. Закон предусматривает, что договор заключается посредством направления оферты (предложения заключить договор) одной из сторон и ее акцепта (принятия предло­жения) другой стороной.

Оферта может представлять собой развернутый проект договора либо заказ, исходящий от стороны, которая нуждается в определенных услугах (например, от покупателя). Но каким бы способом оферта ни была выражена, договор признается заключенным лишь в случае пря­мого ее подтверждения. Оферта связывает направившее лицо с момен-

391

та ее получения адресатом. Если же извещение об отзыве огрерты по­ступило ранее или одновременно с самой офертой, она считается не полученной.

Полученную адресатом оферту лицо, которое ее направило, не может отозвать в течение срока, установленного для акцепта. Иное допускается оговорить в самой оферте либо может вытекать из суще­ства предложения, или обстановки, в какой оно было сделано. Если же срок для акцепта оферты не установлен, она может быть отозвана в любое время до акцепта. После акцепта оферта становится безотзыв­ной. Примером могут служить сделки, которые затрагивают длящиеся отношения. Каждый новый заказ составляет акцепт такой длящейся оферты. В случае когда лицо, направившее предложение, желает ото­звать оферту, оно может это сделать, но лишь на будущее, исполнив уже выданный заказ.

Отзыв оферты, в отличие от истечения ее срока, непременно должен быть сообщен адресату. При определенных обстоятельствах нет необ­ходимости, чтобы акцепт был обязательно доведен до сведения оферен­та: отправка почтой письма, исполнение действия могут быть акцептом и тем самым создавать договор. При решении вопроса о том, может ли отзыв оферты быть сообщен таким же образом (отправление письма об отзыве или продажей одному лицу товара, предложенного для покупки другому лицу) следует иметь в виду, что такая форма недостаточна и отзыв оферты не считается сообщенным, пока не доведен до сведения акцептанта. Акцептант же не может принять оферту, если ему известно об ее отзыве.

В законе устанавливается разграничение между рекламой и иными аналогичными способами обращения с предложениями к неопределен­ному кругу лиц (например, объявлениями в газете), а также так назы­ваемой публичной офертой (ст. 437 ГК). Такие предложения считают­ся не офертой, а лишь вызовом на оферту или предложением делать оферты. Целесообразность такого различия на уровне Гражданского кодекса объясняется необходимостью исключить возможность одно­временного поступления нескольких акцептов на одну и ту же оферту.

Определение рекламы дается в Законе от 18 июля 1995 г. «О рекла­ме»'. Ею признается распространяемая в любой форме, с помощью любых средств информация о физическом или юридическом лице, то­варах, идеях и начинаниях (рекламная информация), которая предна­значается для неопределенного круга лиц и призвана формировать или поддерживать интерес к этим физическому или юридическому лицу, товарам, идеям и начинаниям и способствовать реализации товаров, идей и начинаний.

1 СЗ РФ. 1995. № 30. Ст. 2864.

392

Согласие с условиями оферты, выраженное словами или поведени­ем и сделанное в предписанном или указанном оферентом порядке, представляет собой акцепт оферты. Намерение акцептанта принять предложение должно быть выражено таким образом, чтобы не было сомнений ни в отношении совпадения условий акцепта с условиями оферты, ни в отношении факта акцепта. Очевидно, что акцепт должен соответствовать условиям оферты. При выяснении, состоялся ли ак­цепт, иногда встречается ряд трудностей, поскольку предполагаемый акцепт может быть: отказом и встречной офертой, содержать некото­рые изменения или дополнения предлагаемых условий. Акцепт может оказаться неопределенным или содержать ссылку на дополнительное согласование условий.

Закон (ст. 438 ГК) требует, чтобы акцепт был полным и безогово­рочным. Возникает вопрос о необходимости сообщения акцепта офе­ренту. Представляется, что на него следует ответить положительно. При использовании современных средств электронно-вычислительной техники для заключения договоров последние считаются заключенны­ми не только при условии, что акцепт сообщен, но также и при поступ­лении обратной информации о получении акцепта оферентом на ком­пьютер акцептанта.Чтобы иметь силу акцепта, принятие оферты долж­но отвечать определенным требованиям. Если она принимается безого­ворочно, т.е. в том виде, в каком сформулирована, без внесения каких-либо встречных предложений, такое принятие признается акцептом со всеми вытекающими последствиями. Если же акцептант выдвигает контрпредложения, например, по включению в договор новых условий, отсутствовавших в предложении, либо по изменению редакции пред­ложенных в договоре пунктов, то согласно ст. 443 ГК такой ответ на оферту признается отказом от акцепта и в то же время новой офертой. Данное правило относится как к предложениям, содержащим указание срока для ответа, так и к предложениям, сделанным без него.

Особо надо сказать о случае молчаливого акцепта (умолчания). Молчание по общему правилу не признается проявлением воли сторо­ны заключить договор. Иное может вытекать из закона, обычаев дело­вого оборота или из особенностей прежних деловых отношений сторон (ст. 438 ГК). Акцептом считаются и действия по выполнению указан­ных в оферте условий, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не указано в оферте. Подобные действия долж­ны совершаться лицом, получившим оферту, в срок, который установ­лен для ее акцепта. К их числу относятся отгрузка товара, предоставле­ние услуг, выполнение работ, уплата соответствующей денежной суммы. Как разъяснено в упомянутом постановлении высших судеб­ных инстанций от 1 июля 1996 г., в связи с этим Кодекс не требует

393

выполнения условий оферты в полном объеме. В таких целях для ква-ли4)икации указанных действий в качестве акцепта достаточно, чтобы лицо, получившее о4)ерту (в том числе проект договора), приступило к ее исполнению на условиях, указанных в оферте, и в установленный для ее акцепта срок.

На практике может возникнуть вопрос об отзыве акцепта, если из­вещение об этом поступит лицу, направившему оферту, ранее акцепта или одновременно с ним. В этом случае акцепт считается не получен­ным (ст. 439 ГК). Когда в оферте срок для акцепта определен, договор считается заключенным, если акцепт получен лицом, направившим оферту, в пределах указанного в ней срока (ст. 440 ГК). Если же такой срок не определен, различные последствия наступают в зависимости от того, в какой форме была направлена оферта. В случае облечения офер­ты в письменную форму договор считается заключенным, если акцепт получен лицом, направившим оферту до окончания срока, установлен­ного законом или иными правовыми актами; при отсутствии такого срока — в течение нормально необходимого для этого времени. Когда оферта сделана устно без указания срока для акцепта, договор считает­ся заключенным, если другая сторона немедленно заявила об ее акцеп­те (ст. 441 ГК).

Не исключена ситуация, при которой своевременно направленное извещение об акцепте получено с опозданием. Ясно, что имеются в виду случаи, когда сделанное предложение содержало указание на срок для ответа. Акцепт не признается опоздавшим, если сторона, направив­шая оферту, немедленно не уведомит другую сторону о получении акцепта с опозданием. Заключенным договор считается и при условии, что сторона, направившая оферту, немедленно сообщит другой стороне о принятии ее акцепта, полученного с опозданием.

Существенное значение может иметь выявление с достаточной точ­ностью места, в котором должен быть заключен договор. От этого зави­сит решение ряда практически важных, в частности, процессуальных вопросов. Согласно ст. 444 ГК, если в договоре не указано место его заключения, договор признается заключенным в месте жительства гражданина или месте нахождения юридического лица, направившего оферту. Как видно, закон предусматривает два подхода при определе­нии места заключения договора: когда в договоре место его заключения указано и когда нет такого указания.

2. Несмотря на все значения закрепленных в ст. 1, 421 ГК таких основных начал гражданского законодательства, как свобода заключе­ния договора, необходимость беспрепятственного осуществления гражданских прав, они не действуют безоговорочно. В изъятие из на­званных принципов ст. 445 ГК предусматривает заключение договора

394

в обязательном порядке, одновременно отсылая к другим положениям Кодекса или иным законам. Представляется, что в данном случае по­нятие «закон» должно толковаться распространительно — как законо­дательство в широком смысле, так как правовой базой соответствую­щих отношений являются также указы Президента РФ, постановления Правительства РФ.

Что касается других установлении Кодекса, то это прежде всего те, которые регламентируют публичный договор (ст. 426), договор присо­единения (ст. 428), предварительный договор (ст. 429). К их числу должны быть отнесены и все нормы раздела IV, квалифицирующие соответствующие договоры как разновидность публичного. Среди упо­мянутых иных законов — законы от 23 ноября 1994 г. «О государствен­ном материальном резерве»', от 13 декабря 1994 г. «О поставках про­дукции и товаров для 4)едеральных государственных нужд»2, от 3 июля 1991 г. «О приватизации государственных и муниципальных предпри­ятий в РСФСР»^. Так, согласно ст. 27 Закона о приватизации незави­симо от способа приватизации между продавцом и покупателем госу­дарственного или муниципального предприятия заключается договор в соответствии с законодательством РФ и республик в составе России.

Заключение договора в обязательном порядке согласно ст. 445 ГК происходит при двоякого вида обстоятельствах. Во-первых, когда это имеет место для стороны, которой направлена оферта (рассматривае­мая в качестве проекта договора), и во-вторых, — для стороны, напра­вившей оферту (проект договора). В первом случае получившая офер­ту сторона должна направить другой стороне извещение об акцепте. Если она отказывается от акцепта либо акцептирует оферту на иных условиях (с приложением так называемого протокола разногласий к проекту договора), эти действия должны быть совершены в течение тридцати дней со дня получения оферты. Сторона, направившая офер­ту и получившая от стороны, для которой заключение договора обяза­тельно, извещение о ее акцепте на иных условиях с приложением про­токола разногласий к проекту договора, вправе передать разногласия на рассмотрение суда в течение тридцати дней со дня получения такого извещения либо истечения срока для акцепта. Если же в соответствии со ст. 445 ГК заключение договора обязательно для стороны, направив­шей оферту (проект договора), и ей в течение тридцати дней будет направлен протокол разногласий к проекту договора, эта сторона обя­зана в течение тридцати дней со дня получения протокола разногласий известить другую сторону о принятии договора в ее редакции либо об

' СЗРФ. 1995.М. l.Cr.3.

2 СЗ РФ. 1994. № 34. Ст. 3540.

:i ВВС РСФСР. 1991. № 27. Or. 927.

395

отклонении протокола разногласий. В случае отклонения этого прото­кола либо неполучения извещения о результатах его рассмотрения с указанный срок сторона, направившая протокол разногласий, вправе передать разногласия на рассмотрение суда.

Изложенные правила о сроках применяются при условии, что дру­гие сроки не установлены законом, иными правовыми актами или не согласованы сторонами. Тем самым они не являются императивными.

Статья 445 ГК предусматривает возможность заинтересованной стороны добиться принудительного заключения договора, если сторо­на, для которой в соответствии с законами заключение договора обяза­тельно, уклоняется от его заключения. В подобном случае другая сто­рона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор. На необоснованно уклоняющегося от заключения договора возлагается обязанность возместить другой стороне причиненные этим убытки (ст. 15 ГК). Правила об определении размера убытков сформу­лированы в ст. 393 ГК.

При недостижении соглашения по существенным условиям догово­ра и после того, как осуществленные меры по согласованию разногла­сий оказались безуспешными, разногласия, возникающие при заклю­чении договора, могут быть переданы на рассмотрение суда, арбитраж­ного суда, третейского суда. Понятие «разногласия» предполагает не­совпадение предложенных будущими сторонами содержания или ре­дакции отдельных пунктов договора, либо уклонение одной из них от его заключения. Передача разногласий, возникших при заключении договора, на рассмотрение суда должна привести к определению усло­вий договора в соответствии с решением суда.

3. К числу наиболее общих правил о возникновении договоров от­носятся нормы Гражданского кодекса, регламентирующие их заключе­ние путем проведения торгов. В них речь идет о продаже вещи или имущественного права. Договор заключается с лицом, выигравшим торги. Согласно ст. 447 ГК путем проведения торгов может быть заклю­чен любой договор при условии, что иное не вытекает из его существа. Так, заключение договора мены посредством торгов не отвечало бы сущности и особенностям данного договора.

В качестве организатора торгов закон называет собственника вещи или обладателя определенного имущественного права либо специали­зированную организацию. Эта последняя действует на основании до­говора с собственником вещи или обладателем названного права и вы­ступает от их имени или от своего имени. В случаях, указанных в ГК или ином законе, договоры о продаже вещи или имущественного права могут быть заключены лишь путем проведения торгов. Такой порядок предусматривает ст. 293 ГК. Суд по иску органа местного самоуправле-

396

ния может принять решение о продаже с публичных торгов бесхозяй­ственно содержимого жилого помещения (с выплатой собственнику вырученных от продажи средств).

Торги проводятся в форме аукциона или конкурса. Форма проведе­ния определяется собственником продаваемой вещи или обладателем реализуемого права, если только иное не предусмотрено законом. Вы­игравшим торги на аукционе признается лицо, предложившее наибо­лее высокую цену, а по конкурсу — лицо, которое по заключению кон­курсной комиссии, заранее назначенной организатором торгов, предло­жило лучшие условия.

Особые правила действуют относительно организации и порядка проведения торгов. Аукционы и конкурсы могут быть открытыми и закрытыми. В открытом аукционе и конкурсе допускается участие лю­бого лица. В закрытом аукционе и конкурсе участвуют только лица, специально приглашенные для этой цели. Извещение о проведении торгов, если иное не предусмотрено законом, должно быть сделано организатором не менее чем за тридцать дней до их проведения. Оно должно содержать во всяком случае сведения о времени, месте и форме торгов, их предмете и порядке проведения, в том числе об оформлении участия в торгах, определении лица, выигравшего торги, а также сведе­ния о начальной цене. Если предметом торгов является только право на заключение договора, в извещении о предстоящих торгах должен быть указан предоставляемый для этого срок. Организатор торгов, если иное не предусмотрено в законе или в извещении о проведении торгов, вправе отказаться от проведения аукциона в любое время, но не позднее чем за три дня до наступления даты его проведения, а конкурса — не позднее чем за тридцать дней до проведения. Если указанные сроки были нарушены, организатор торгов обязан возместить участникам по­несенный реальный ущерб. Что касается организатора закрытого аук­циона или конкурса, то он обязан возместить приглашенным участни­кам реальный ущерб независимо от того, в какой именно срок после направления извещения последовал отказ от торгов.

Закон возлагает на участников торгов обязанность внесения задатка в размере, в сроки и порядке, которые указываются в извещении о проведении торгов. Если торги не состоялись, задаток подлежит воз­врату; он возвращается также лицам, которые участвовали в торгах, но не выиграли их. При заключении договора с лицом, выигравшим торги, сумма внесенного им задатка засчитывается в счет исполнения обяза­тельств по заключенному договору. Протокол о результатах торгов, имеющий силу договора, подписывается лицом, выигравшим торги, и их организатором в день проведения аукциона или конкурса. Выиграв­шее торги лицо, уклонившееся от подписания протокола, утрачивает

397

внесенный задаток. Уклонившийся от подписания протокола органи­затор торгов обязан возвратить задаток в двойном размере, а также возместить лицу, выигравшему торги, убытки, которые причинены участием в торгах в части, превышающей сумму задатка.

Когда предметом торгов было только право на заключение договора, такой договор должен быть подписан сторонами не позднее двадцати дней или иного указанного в извещении срока после завершения торгов и оформления протокола. В случае уклонения одной из сторон от за­ключения договора другая сторона вправе обратиться в суд с требова­нием о понуждении заключить договор, а также о возмещении убытков, причиненных уклонением от его заключения.

Статья 449 ГК предусматривает наступление определенных отрица­тельных последствий на случай нарушения правил, установленных за­коном. Такие торги могут быть признаны судом недействительными по иску заинтересованного лица. Вслед за этим наступает недействитель­ность договора, заключенного с лицом, выигравшим торги.