§ 7. Задаток

1 2 3 4 5 6 7 8 9 10 11 12 13 14 15 16 
17 18 19 20 21 22 23 24 25 26 27 28 29 30 31 32 33 
34 35 36 37 38 39 40 41 42 43 44 45 46 47 48 49 50 
51 52 53 54 55 56 57 58 59 60 61 62 63 64 65 66 67 
68 69 70 71 72 73 74 75 76 77 78 79 80 81 82 83 84 
85 86 87 88 89 90 91 92 93 94 95 96 97 98 99 100 101 
102 103 104 105 106 107 108 109 110 111 112 113 114 115 116 117 118 
119 120 121 122 123 124 125 126 127 

Задатком признается денежная сумма, выдаваемая одной из дого­варивающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору плате­жей другой стороне в доказательство заключения договора и в обеспе­чение его исполнения (ст. 380 ГК).

Предметом задатка может быть только денежная сумма. Размер задатка законом не ограничен. Однако, очевидно, что он может состав­лять лишь часть суммы платежей, причитающихся по договору со сто­роны, выдающей задаток. Соглашение о задатке независимо от суммы задатка и от формы основного договора должно быть заключено в пись­менной форме (п. 2 ст. 380 ГК). Однако в отличие от залога и поручи­тельства (ст. 362, п. 4 ст. 339 ГК) невыполнение этого требования не служит условием действительности договора и в соответствии с п. 1 ст. 162 ГК не должно влечь недействительности соглашения о задатке, так как его заключение может быть подтверждено письменными и дру­гими доказательствами, кроме свидетельских показаний.

Задаток отличается от всех других способов обеспечения исполне­ния обязательства тем, что, как это следует из п. 1 ст. 380 ГК, может обеспечивать исполнение только договоров. Задаток выполняет три функции: обеспечительную, платежную и удостоверительную.

437

 

Обеспечительная функция задатка сводится к тому, что сторона, давшая его, в случае неисполнения ею договора теряет его. Если же не исполняет договор сторона, получившая задаток, она обязана уплатить другой стороне двойную сумму задатка, т.е. возвратить полученную сумму задатка и уплатить дополнительно сумму, равную ему. Указан­ные последствия применяются лишь к стороне, которая ответственна за неисполнение договора (п. 2 ст. 381 ГК). Если же обеспеченное задатком обязательство прекращено по соглашению сторон до начала его исполнения, либо не исполнено вследствие невозможности испол­нения, задаток возвращается в размере полученной суммы (п. 1 ст. 381 ГК). Так, должен быть возвращен в одинарном размере задаток, полу­ченный подрядчиком, если предмет подряда до сдачи его заказчику случайно погиб (ст. 705 ГК).

Последствия неисполнения обязательства, обеспеченного задатком, неприменимы к случаям ненадлежащего (частичного, несвоевременно­го, некачественного и т.п.) исполнения такого обязательства. Однако, если ненадлежащее исполнение носило такой характер, что по закону или условиям договора оно может быть приравнено к неисполнению', сторона, ответственная за это ненадлежащее исполнение, в зависимос­ти от того, дала она задаток или получила, теряет его либо должна возвратить вдвойне.

Платежная функция задатка проявляется в том, что он выдается в счет платежей по договору за выполненные работы, оказанные услуги и т.д. Задаток выдается стороной, с которой причитаются платежи по договору, — заказчиком, нанимателем, покупателем и т.д. Следователь­но, при последующем исполнении договора и расчете между сторонами лицо, выдавшее задаток, вправе удержать его сумму из причитающихся с него платежей. Задаток, однако, отличается от обычных платежей по договору тем, что уплачивается кредитору вперед, т.е. вносится еще до наступления для должника обязанности платежа. Эта черта задатка выражена в его названии и роднит его с авансом. Однако аванс в отли­чие от задатка не выполняет обеспечительной функции. Сторона, вы­давшая аванс, вправе требовать его возвращения во всех случаях неис­полнения или ненадлежащего исполнения договора, за исключением тех случаев, когда по закону или условиям договора другая сторона сохраняет право на вознаграждение или возмещение убытков, несмот-

1 К примеру, заказчик по договору подряда вправе отказаться от исполнения дого­вора, гели ему во время выполнения работы станет очевидным, что она не может быть выполнена подрядчиком надлежащим образом, или если подрядчик выполняет работу настолько медленно, что окончание ее к сроку явно невозможно (п. 2, 3 ст. 715 ГК). И напротив, подрядчик вправе отказаться от договора, если заказчик не примет мер для устранения обстоятельств, грозящих годности или прочности результатов выполняемой подрядчиком работы (и. 3 ст. 716 ГК).

438

 

ря на неисполнение или ненадлежащее исполнение договора (к приме­ру, согласно ст. 717 ГК заказчик в случае отказа от исполнения договора подряда обязан оплатить работы и возместить убытки).

Удостоверительная функция задатка. Согласно п. 1 ст. 380 ГК зада­ток выдается в «доказательство заключения договора» и, следователь­но, удостоверяет заключение того договора, в счет платежей по которо­му он выдается. Указанная функция существенна для устных догово­ров, которые должны считаться заключенными ввиду передачи задат­ка, даже если бы отсутствовали другие доказательства заключения до­говора. Удостоверительная функция задатка проявляет себя и в дого­ворах, требующих письменного оформления, ибо поскольку имеется письменное удостоверение выдачи задатка, нельзя отрицать заключе­ния основного договора, пусть и не облеченного в письменную форму. Из этого следует, что если выдача и получение задатка не оспариваются сторонами, либо, хотя и оспариваются, но подтверждены соответству­ющими доказательствами основной договор между этими сторонами должен считаться заключенным (разумеется, когда соблюдены усло­вия, при которых договор считается заключенным).

Поскольку выданная вперед денежная сумма является задатком лишь в том случае, если установлено, что она дана в обеспечение испол­нения договора, то при отсутствии этого признака уплаченную сумму следует считать авансом. Аналогичное правило действует и в случае сомнения в отношении того, является ли сумма, уплаченная в счет причитающихся со стороны по договору платежей, задатком (п. 3 ст. 380 ГК).

Дополнительная литература

Брагинский М.И. Залог и закон о залоге. ХиП. 1993. № 1, 2; Гриша-ев С.П. Практика применения залогового законодательства в России и за рубежом. М., 1992; Ефимова Л.Г. Банковская гарантия: понятие и практическая применимость. ХиП. 1996. № 3; Иоффе О.С. Обязатель­ственное право. М., 1975. Разд. 2. гл. 3; Новицкий И.Б., Лунц Л.А. Общее учение об обязательстве. М., 1950. Гл. 5; Певзнер А.Г. О залоге. ЭиЖ. 1992. № 27.