Глава III ИСТОЧНИКИ И РАЗВИТИЕ ФРАНЦУЗСКОГО ГРАЖДАНСКОГО ПРАВА
17 18 19 20 21 22 23 24 25 26 27 28 29 30 31 32 33
34 35 36 37 38 39 40 41 42 43 44 45 46 47 48 49 50
51 52 53 54 55 56 57 58 59 60 61 62 63 64 65 66 67
68 69 70 71 72 73 74 75 76 77 78 79 80 81 82 83 84
85 86 87 88 89 90 91 92 93 94 95 96 97 98 99 100 101
102 103 104 105 106 107 108 109 110 111 112 113 114 115 116 117 118
119 120 121 122 123 124 125 126 127
117. Закон и обычай. Как возникли и возникают
нормы права, совокупность которых составляет французское гражданское право? Это вопрос о так называемых
источниках нашего права.
Источники распадаются на две большие группы: обычаи и законы.
Первые предполагают, что нормы без введения их в действие в определенный момент волей определенного лица или определенных лиц сложились постепенно, в силу обыкновений, привычек. Наоборот, закон – это норма права, выработанная и введенная в действие лицами, облеченными высшей повелительной властью в пределах государства.
118. Соотношение значения обоих источников. Об
этом спорили много.
а) В пользу обычая приводят указание на его гибкость, его способность. Приспособляться к потребностям общества. Против него выдвигают его недостоверность, его неустойчивость и в то же время косность. В литературе нет единого определения обычая. Простое обыкновение (например, вежливости) не есть обычай, не есть норма права, ибо оно не имеет общеобязательной силы. Но с какого момента оно приобретает такую силу? Достаточно ли для этого, как утверждали некоторые, чтобы социальная группа в целом признала за ним такую силу, или нужно, чтобы эта сила была признана государственной властью, а именно судебной? При этом требуется, согласно высказанному в литературе взгляду, чтобы
1 Julliot de La Morandiere, op. cit, n° 133 et s. 7 Зак. 3188.
Общие положения
Источники и развитие французского гражданского права 99
соответствующие судебные решения были достаточно многочисленны и были облечены авторитетом, достаточным для того, чтобы считать их судебной практикой.
б) В пользу закона, приводится четкость введенной в действие формулировки (особенно когда она изложена на письме), уверенность, которую она обеспечивает заинтересованным лицам.
По не рискует ли эта формулировка оказаться произвольной, негибкой и многословной? Да и самое определение закона не лишено некоторых трудностей.
Как бы то ни было, надо признать, что в ходе нашей истории роль источников права распределялась между обычаем и законом, с перевесом то первого, то второго из этих источников. В действительности они всегда действовали рядом: роль обычая возрастала в периоды устойчивости общественных условий, роль закона возрастала в периоды, когда устойчивость была поколеблена и превращалась во всемогущество закона в периоды революций.
119. План. Древние корни нашего современного гражданского права идут из римского права и старинных
германских обычаев. Его прямыми предками являются
право, действовавшее во Франции до 4789 года, и право
переходного периода. (право, созданное революцией в
промежуток времени с 1789 по 1804 г.). Главной его ос
новой остается поныне гражданский кодекс, введенный
в действие Наполеоном I в 1804 году. Но в течение XIX
и XX столетий и особенно начиная с последней войны
1939 года кодекс претерпел глубокие изменения.
В пределах каждого из названных периодов мы остановимся кратко): 1) на соотношении обычая и закона как форм выработки норм нашего гражданского права 2) на важнейших в каждый данный период чертах основных институтов нашего гражданского права.