§ 1. ИСКИ

108.         Общие понятия. Гражданское право есть часть

позитивного права, которое предполагает охрану прав

публичной властью.

Если признанные за кем-нибудь права нарушаются

другим лицом, то носитель права принудит к уважению

своих прав, обратившись к органам государства. Но так

как обыкновенно его право оспаривается, то принуди

тельное осуществление будет предписано судьей, который решит, кто из двух спорящих частных лиц юридически прав. 

Иск – это юридическое действие, волеизъявление, при помощи которого частное лицо обращается к судье или к суду с просьбой об отправлении правосудия, о восстановлении действительного правового положения или иногда о создании нового юридического положения. Иском открывается то, что называют производством, в ходе которого стороны (истец и ответчик) предстают перед судьей, излагают ему свои требования в определенных формах, называемых процессуальными. Ответчик противопоставляет иску возражения, или средства защиты. Затем суд выносит постановление, именуемое решением или определением в зависимости от ранга суда.

109.         Исковое производство  и  неисковое  производство. Судья не всегда выполняет одинаковые функции.

Когда он разрешает спор, возникший между сторонами,

он осуществляет исковое производство, которое и является его важнейшей задачей. Но иногда ему не передается

на разрешение спор в собственном смысле слова, закон

предписывает его участие в определенном юридическом

действии, которое желают совершить частные лица, для придания этому действию большего веса, большей достоверности, хотя бы стороны и не спорили о своих взаимных правах в таких случаях судья действует скорее как орган исполнительной власти, чем как судья. Тогда говорят, что он осуществляет неисковое производство, например он одобряет сделку, совершенную опекуном с предварительного разрешения семейного совета (см. ниже, п. 901).

110.         Установительные и  преобразовательные судебные решения. Следует также различать следующие виды

судебных решений.

Одни, наиболее многочисленные, разрешают споры о том, каково юридическое положение, которому подчинены или были ранее подчинены спорящие стороны: это установительные судебные решения.

Другие, более редкие, не устанавливают существовавшего ранее правового положения, а создают новое, например объявляют душевнобольного недееспособным или расторгают брак между двумя лицами: это преобразовательные судебные решения.

111.         Отсылка. Мы ограничимся указанием основных

видов исков, традиционных для нашего права.

Что касается организации наших судов, порядка их деятельности и вынесения ими постановлений, то это прежде всего изучается судебным правом. То основное, что необходимо запомнить для понимания гражданского права, мы укажем при изложении учения о законе и его применении (ниже, п. 204 и ел.).