§ 1. Общие положения о хозяйственных товариществах и обществах (п. 227, 228)

227. Хозяйственные товарищества и общества являются наиболее распространенными организационно-правовыми формами частных коммерческих организаций, участники которых имеют относительные (корпоративные и обязательственные) права на их имущество. Товарищества всегда, а общества- как правило, представляют собой объединения граждан и (или) юридических лиц для ведения предпринимательской деятельности. Имущество, обособленное за товариществами и обществами их участниками, выделяется в особую категорию, именуемую, соответственно, складочным или уставным капиталом. Складочный капитал, а также имущество, приобретенное товариществами и обществами в процессе своей деятельности, поступает в собственность товарищества (общества) (п. 1 ст. 66 ГК). Ни о какой "общей" и "коллективной" собственности товарищей на имущество товарищества и участников на имущество общества речи быть не может.

228. Наличие ряда общих черт не стирает принципиальных различий между товариществами и обществами. Можно даже сказать, что характеризовать их принято путем противопоставления друг другу. Товарищества - это объединения лиц (физических и юридических), а общества - объединения капиталов. Участником общества можно быть уже после внесения обусловленного вклада в его уставный капитал, а вот участником товарищества можно стать только при условии самостоятельного участия в его основной деятельности. Таким образом, если в обществах делается акцент на капиталистическое основание участия, решающим фактором, определяющим возможность участия в товариществе, является личный элемент, личные свойства товарища (его добросовестность, платежеспособность, профессиональные знания и навыки, доверие к нему со стороны других товарищей и т.п. факторы).

229. Полное товарищество (п. 1 ст. 69 ГК), это такое хозяйственное товарищество, участники которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам принадлежащим им имуществом. Сопоставляя данное определение с понятием о товариществе вообще, можно сказать, что понятие о товариществе вообще и о полном товариществе совпадают.81 В этой связи лишен какого-либо смысла термин "полные товарищи". Товарищи всегда могут быть только "полными" в том смысле, что отвечают всем своим имуществом по долгам товарищества. Это обстоятельство делает товарищескую форму ведения предпринимательской деятельности весьма непопулярной в современной России.

230. Товарищество на вере (коммандитное товарищество или коммандита) - это такое хозяйственное товарищество, в котором наряду с участниками, осуществляющими от имени товарищества предпринимательскую деятельность и отвечающими по обязательствам товарищества своим имуществом (товарищами), имеется один или несколько участников-вкладчиков (коммандитистов), которые несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности (п. 1 ст. 82 ГК). Таким образом, товарищество же на вере обладает той особенностью, отличающей его от товарищества полного, что в обособлении за ним имущества участвуют не только товарищи, но и третьи лица, которых ГК именует вкладчиками. В литературе встречается и иностранное обозначение - коммандитисты (лица, нечто доверившие, депонировавшие, обособившие). Не будучи профессиональными предпринимателями коммандитисты вверяют свое имущество товарищам с целью сохранения и приумножения82 .

231. Учредительным документом как полного, так и коммандитного товарищества законодатель признает учредительный договор, заключаемый товарищами (ст. 70 и 83 ГК).

Вкладчики учредительного договора не подписывают, а значит, не обязаны соблюдать его положения. Вместе с тем, с момента приобретения статуса вкладчика лицо приобретает права, предусмотренные для него не только законодательством (п. 1 ст. 67, п. 2 ст. 85), но и учредительным договором. Учредительный договор, выговаривающий для вкладчиков права, не предусмотренные законодательством, должен быть квалифицирован как договор в пользу третьих лиц (ст. 430), который не может быть расторгнут или изменен в части, касающейся прав вкладчиков, без согласия последних83. Особенности содержания учредительных договоров товариществ обоих типов описаны в п. 2 ст. 70 и п. 2 ст. 83.

232. Поскольку долги товарищества обеспечиваются не только имуществом самого товарищества, но и имуществом товарищей, возникает необходимость отразить в наименовании товарищества имена товарищей. Наименования товарищей заменяют наименование собственное юридических лиц товарищеской формы организации (п. 3 ст. 69, п. 4 ст. 82 ГК). Если товарищей много и его наименование, образованное с указанием всех товарищей будет просто неудобно для использования, допускается указание в наименовании имен одного или нескольких товарищей с прибавлением слов "и компания (и К0)".

233. Основной обязанностью, связанной с созданием товарищества, является обязанность всякого товарища внести не менее половины своего вклада в складочный капитал товарищества к моменту его регистрации. Остальная часть должна быть внесена участником в сроки, установленные учредительным договором под угрозой уплаты неисправным товарищем в пользу товарищества десяти процентов годовых с невнесенной части вклада и возмещения причиненных просрочкой

убытков. Учредительным договором могут быть установлены и иные последствия нарушения указанной обязанности (п. 2 ст. 72 ГК). Из этой нормы можно заключить, что для государственной регистрации товарищества необходимо представить (1) учредительный договор и (2) документ об оплате хотя бы 50 % складочного капитала товарищества.

234. Статус вкладчика удостоверяется свидетельством об участии, выдаваемым вкладчику товариществом (п. 1. ст. 85 ГК). Из того факта, что свидетельство об участии выдается вкладчику самим товариществом (а не товарищами), можно сделать вывод о том, что законодатель считает достаточным для создания коммандитного товарищества внесения вкладов лишь товарищами, относя исполнение обязанностей вкладчиков по формированию складочного капитала на потом.

235. Управление текущей и перспективной деятельностью товариществ осуществляют, как правило, сами товарищи без образования для этого каких-либо специальных органов. Как товарищи будут решать вопросы управления между собой - третьих лиц это совершенно не касается, ибо основой взаимоотношения товарищей является договор, на который третьи лица не могут ссылаться, но которому они и не обязаны подчиняться и нарушения которого, следовательно, для них никакого значения не имеют. Отношения товарищества с третьими лицами строятся по принципу: "действия любого из товарищей - это действия товарищества в целом".

236. По вопросу об отношениях управления делами товариществ Гражданский кодекс содержит краткую диспозитивную статью (71-ую), сформулированную лишь на случай восполнения недостатка регламентации соответствующих отношений в учредительном договоре. Общее правило управления - это общее согласие всех товарищей, а в случаях, предусмотренных учредительным договором - решение дел большинством голосов участников. Далее, при решении вопросов применяется принцип "один участник - один голос" (независимо от размера вкладов), если иной порядок определения количества голосов его участников не предусмотрен

учредительным договором. Наконец, каждый товарищ вправе знакомиться со всей документацией по ведению дел, причем, отказ от этого права или его ограничение, в том числе по соглашению участников товарищества, ничтожны.

237. Вкладчики товарищества на вере не участвуют в управлении товариществом и по отношению к товарищам во всяких вопросах, включая вопросы управления, занимают позицию третьих лиц. Отсюда неизбежно следует, что вкладчики товарищества на вере не вправе оспаривать действия товарищей по управлению и ведению дел товарищества (п. 2 ст. 84 ГК).

238. Специфические отношения между товариществом и товарищами складываются в случаях (1) распределения прибылей и убытков; (2) выбытия товарища из товарищества; (3) ответственности товарищей по долгам товарищества. Подробное рассмотрение вопроса о содержании данных отношений осуществляется в главе о корпоративных правах84.

239. В некоторых правопорядках допускается создание так называемой акционерной коммандиты - коммандитного товарищества, вкладчики которого подчиняются правилам об акционерных обществах, а участие их в капитале такого товарищества удостоверяется акциями. В России создание акционерной коммандиты недопустимо.