§ 10. Обычаи (в том числе - обычаи делового оборота) как источники гражданско-правовых норм (п. 121, 122)
17 18 19 20 21 22 23 24 25 26 27 28 29 30 31 32 33
34 35 36 37 38 39 40 41 42 43 44 45 46 47 48 49 50
51 52 53 54 55 56 57 58 59 60 61 62 63 64 65 66 67
68 69 70 71 72 73 74 75 76 77 78 79 80 81 82 83 84
85 86 87 88 89 90 91 92 93 94 95 96 97 98 99 100 101
102 103 104 105 106 107 108 109 110 111 112 113 114 115 116 117 118
119 120 121 122 123 124 125 126 127
121. Юридический (правовой) обычай -это правовая норма, образовавшаяся без содействия (установления) публичной власти в результате длительного и регулярного применения одних и тех же правил к однородным случаям жизни. Исторически обычное право играло столь существенную роль в регулировании имущественных и личных отношений в России, что могло ослабить и даже нейтрализовать действие закона. В настоящее время обычай, по общему правилу, не считается источником гражданско-правовых норм: нормы обладают признаками общности и обязательности, а российские суды при разрешении споров применять обычаи не обязаны (см. ст. 10 ГПК РСФСР, ст. 5 и 11 АПК РФ), значит, таковые нельзя считать ни общими, ни обязательными. Исключения должны быть прямо предусмотрены ГК: таковы национальные обычаи (п. 1 ст. 19), местные обычаи (ст. 221) и требования, обычно предъявляемые к исполнению обязательств (ст. 309 ГК).
122. Несколько иначе ГК смотрит на одну из разновидностей обычаев - обычаи делового оборота. Обычаем делового оборота признается законное, сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе (ст. 5 ГК). Обычаи делового оборота, напротив, по общему правилу признаются источниками гражданско-правовых норм, но место в системе источников гражданско-правовых норм, занимаемое ими, весьма скромное. Применение обычая делового оборота возможно только тогда, когда отсутствует постановление закона, иного нормативного акта или прямо выраженного соглашения сторон (ст. 3; п. 5 ст. 421). Лишь в некоторых случаях место обычая делового оборота может быть изменено законодательным предписанием; так, например, в ст. 309 обычай делового оборота поставлен сразу после иных правовых актов, т. е. имеет приоритет над договором; в п. 2 ст. 438 - сразу после закона, т. е. имеет приоритет даже над иными правовыми актами, и т. д.