§ 7. Аналогия гражданского закона и права (п. 83-86)

1 2 3 4 5 6 7 8 9 10 11 12 13 14 15 16 
17 18 19 20 21 22 23 24 25 26 27 28 29 30 31 32 33 
34 35 36 37 38 39 40 41 42 43 44 45 46 47 48 49 50 
51 52 53 54 55 56 57 58 59 60 61 62 63 64 65 66 67 
68 69 70 71 72 73 74 75 76 77 78 79 80 81 82 83 84 
85 86 87 88 89 90 91 92 93 94 95 96 97 98 99 100 101 
102 103 104 105 106 107 108 109 110 111 112 113 114 115 116 117 118 
119 120 121 122 123 124 125 126 127 

83. Допускается применение гражданского законодательства по аналогии (ст. 6 ГК). В тех случаях, когда отношения прямо не урегулированы законодательством или соглашением сторон и отсутствует применимый к ним обычай делового оборота, к таким отношениям, если это не противоречит их существу, применяется гражданское законодательство, регулирующее сходные отношения (аналогия закона). Подобно аналогии в логике, представляющей собой умозаключение, сделанное на факте наличия в двух различных понятиях идентичных признаков, точно также и аналогия закона представляет собой решение конкретного юридического дела на основе правовой нормы, рассчитанной не на данный, а на сходные, по некоторым, но не всем признакам, случаи.

84. От применения норм законодательства по аналогии нужно отличать применение расширительного результата толкования норм. Расширительным может быть признан такой результат логического толкования правовой нормы, который шире результата словесного толкования. Получение распространительного результата происходит тогда, когда законодатель неудачно высказал свою мысль, выразив в норме меньше, чем стремился, что следует из иных норм законов, актов официального толкования, положений судебной практики и иных источников. Назначение же аналогии закона совершенно иное - обосновать возможность применения нормы к случаям, ею не предусмотренным.

85. Аналогии закона противостоит прием, называемый заключением по противоположности. Факту охвата нормой закона не всех, а только некоторых из многочисленных однородных случаев, может быть придано двоякое объяснение: (а) законодатель не охватил всех случаев потому, что не сомневался в распространении на них соответствующей нормы; (б) законодатель сказал только о некоторых случаях, подразумевая, что к иным применяется противоположное правило. Полагаем, что для гражданско-правовых диспозитивних норм общим правилом должно быть правило о презумпции аналогии, для императивных - о презумпции заключения по противоположности.

86. Аналогия права представляет собой целенаправленный процесс распространительного толкования правовой нормы, выведенной из имеющихся законодательных норм, регламентирующих ряд аналогичных случаев, либо процесс ограничительного толкования общей нормы права, правового принципа. В действующем гражданском законодательстве (п. 2 ст. 6 ГК) термину "аналогия права" придается второе значение.