§ 5. Общество с ограниченной ответственностью

1 2 3 4 5 6 7 8 9 10 11 12 13 14 15 16 
17 18 19 20 21 22 23 24 25 26 27 28 29 30 31 32 33 
34 35 36 37 38 39 40 41 42 43 44 45 46 47 48 49 50 
51 52 53 54 55 56 57 58 59 60 61 62 63 64 65 66 67 
68 69 70 71 72 73 74 75 76 77 78 79 80 81 82 83 84 
85 86 87 88 89 90 91 92 93 94 95 96 97 98 99 100 101 
102 103 104 105 106 107 108 109 110 111 112 113 114 115 116 117 118 
119 120 121 122 123 124 125 126 127 

1. Общество с ограниченной ответственностью (Gesellschaft mit beschränkter Haftung, société à responsabilité limitée) — организационная форма капиталистических предприятий, воплотившая в себе свойства и капиталистических, и персональных торговых товариществ.

Впервые легализованное в 1892 году в Германии товарищество получило признание и в других странах главным образом континентальной Европы.

В ФРГ в настоящее время действует закон об обществах с ограниченной ответственностью от 4 июля 1980 г., вступивший в силу с 1 января 1981 г.; во Франции данному виду торгового товарищества посвящен специальный раздел закона о торговых товариществах 1966 года; в Швейцарии данная форма регулируется нормами Обязательственного закона (ст. 772—828).

Среди нормативных актов особое место занимает закон ФРГ, постановления которого, отражающие новейшие тенденции правового регулирования данного вида торгового товарищества, оказывают влияние на законодательство и практику других стран.

В данной форме предприятий сохранены основные достоинства акционерного общества. Не случайно при отсутствии регулирования тех или иных отношений в специальном законодательстве применяются соответствующие нормы акционерного права. Так же как и акционерное общество, общество с ограниченной ответственностью признается юридическим лицом, несущим исключительную имущественную ответственность по своим обязательствам.

164

 

В этой связи нельзя не отметить несоответствия названия общества характеру ответственности, ибо само общество несет полную имущественную ответственность по своим обязательствам перед кредиторами. Что же касается участников, то они перед кредиторами никакой ответственности не несут.

По сравнению с акционерным общество с ограниченной ответственностью имеет целый ряд преимуществ. Нормы законов об обществе с ограниченной ответственностью в большей степени, нежели нормы акционерного права, являются диспозитивными. По закону ФРГ в уставе общества кроме обязанности оплаты пая могут быть предусмотрены и другие обязанности участников по отношению к обществу. Обязанности могут быть различными по своему характеру. Весьма распространенной является практика включения в устав постановлений о внесении участниками дополнительных взносов в паевой капитал. Очевидно, что подобные условия направлены на изменение размера капитала без соблюдения процедуры, предусмотренной акционерным законодательством для изменения уставного капитала акционерного общества. Не менее распространенными являются условия об обязанности участников использовать определенные каналы сбыта продукции, придерживаться заранее обусловленных цен, оказания личных услуг, предоставления взаимной информации, воздержания от конкуренции и т. д. Нередко дополнительные обязанности участников составляют основную цель объединения, а оплата вклада выступает лишь в качестве средства их реализации. Минимальный размер паевого капитала для общества с ограниченной ответственностью значительно ниже минимального размера уставного капитала акционерного общества. В ФРГ он составляет 50 тыс. марок, во Франции — 50 тыс. франков. Как правило, не предусматривается максимальный размер уставного капитала. Исключение составляет Швейцария.

Значительно смягчены требования в отношении публичной отчетности. Во Франции, например, проверке со стороны ревизоров (commissaires aux comptes) подлежат лишь годовые отчеты общества с паевым капиталом более 300 тыс. франков. В ФРГ отчеты обществ подлежат проверке со стороны ревизоров при определенных условиях.

Создание наблюдательного совета поставлено в зависимость от соответствующих постановлений устава. Требование законодательства в отношении представительства рабочих и служащих не действует в отношении данной организационной формы.

Указанные преимущества данного вида товарищества по сравнению с акционерным обществом привели к широкому использованию этой организационной формы капиталистических предприятий.

Число действующих обществ с ограниченной ответственностью значительно превышает число акционерных обществ. Особый правовой режим обычно оправдывается заботой о повышении конкурентоспособности мелких и средних предприятий. Фактически дан-

165

 

ная организационная форма используется также крупными капиталистическими объединениями. Не препятствует этому ограничение числа участников общества во Франции 50 лицами.

2. Общество с ограниченной ответственностью является уставным торговым товариществом. Устав, требующий нотариально удостоверенной формы, должен быть подписан всеми будущими участниками общества. Обычно требуется наличие не менее двух учредителей. В ФРГ законом 1981 года легализована возможность создания общества одним лицом. Правомерность обществ, все паи которых в результате централизации капитала в рамках объединения оказывались сосредоточенными в руках одного участника, давно признавалась судебной, налоговой практикой капиталистических стран. Впервые, однако, признана возможность учреждения общества с ограниченной ответственностью одним лицом, которое подписывает устав и представляет его к регистрации. К обязательным реквизитам устава относятся данные о фирменном наименовании и местонахождении общества, предмете деятельности, размере паевого капитала, размере каждого пая.

В отличие от акционерного законодательства, учредителям предоставляется возможность по своему усмотрению определять содержание правовой основы общества.

Правовая природа устава общества с ограниченной ответственностью своеобразна, ибо устав не только является нормативной основой общества как юридического лица, но также регулирует внутренние отношения между участниками. Господствующей в современной доктрине является теория, по которой устав данного вида товарищества следует рассматривать как особый вид договора, как организационный договор. Постановлениям устава, регулирующим организационную структуру, отношения с третьими лицами, придается нормативное значение.

3. Понятию уставного капитала акционерного общества соответствует понятие паевого капитала. Как уже указывалось, предусматривается минимальный размер капитала. Паевой капитал разбит на части — паи, которые по законодательству Франции должны быть равными по размеру. Иное положение в ФРГ, где количество паев определяется числом участников общества. Различие в регулировании данного вопроса существенного значения не имеет, ибо положение каждого участника зависит от размера сделанного паевого вклада. Законодательством ФРГ, например, предусматривается право на один голос на каждые 100 германских марок. Вклад в паевой капитал может быть осуществлен как в денежной, так и в натуральной форме. Вторая форма имеет место в том случае, когда кто-либо из участников в счет вклада полностью или частично вносит имущественные ценности, к которым относятся как материальные ценности, так и имущественные права.

Объектом вклада нередко становится предприятие. Сложность оценки действительной стоимости вносимого имущества обусловила специальное регулирование такого порядка осуществления вклада в

ч

166

 

паевой капитал. Характерными и в этом отношении являются постановления закона ФРГ, в которых, в частности, предусматривается необходимость указания в уставе общества на характер вклада в натуре и оценку его стоимости (п. 4 § 5), внесения вклада до заявления о регистрации общества в реестре. Если в качестве вклада предоставляется предприятие, в уставе должны быть воспроизведены данные о результатах его деятельности за последние два года.

Важнейшей функцией паевого капитала является гарантийная. Так же как и в акционерном обществе, выплата дивиденда возможна лишь в том случае, если имущество общества превышает размер уставного капитала. На осуществление гарантийной функции уставного капитала направлены постановления законодательства о солидарной ответственности участников перед товариществом за полную оплату приобретенных паев (ФРГ), о полной оплате паев при учреждении общества (Франция). Не допускается освобождение кого-либо из участников от обязанности внесения вклада в паевой капитал.

Соответствующие постановления нормативных актов оказываются малоэффективными. Не спасают от объявления обществ с ограниченной ответственностью несостоятельными и постановления законов, аналогичные нормам французского законодательства, предусматривающим в случае открытия конкурса неограниченную ответственность по обязательствам общества распорядителей, а при определенных условиях — и отдельных участников общества.

Кроме вкладов участников источником финансирования общества является заемный капитал. Законодательство исходит из принципа свободы в определении соотношения между уставным и заемным капиталом, в силу которого нередко основным источником финансирования фактически становится заемный капитал, а в качестве заимодавцев выступают те же участники товарищества. В случае объявления конкурса над имуществом товарищества участники последнего, предоставляющие кредит, естественно, выступают со своими требованиями наряду с другими кредиторами.

В интересах третьих лиц принимаются постановления, направленные на ограничение возможности для участников подменять Суммы, подлежащие внесению в качестве вкладов, денежными Займами.

Впервые в законодательном порядке в ФРГ предусматривается, что при объявлении общества несостоятельным суммы, предоставленные участником обществу в качестве займа, включаются в ^конкурсную массу, предназначенную для удовлетворения требований кредиторов. Участники общества, предоставляющие займы, в Процессе конкурса лишаются права на предъявление вытекающих из Договора займа требований. Заем квалифицируется как взнос участника в уставный капитал общества. Аналогичные последствия на-й^упают по отношению не только к займам, но и к любым другим

167

 

действиям участника общества, по своему назначению равноценным предоставлению кредитов (§ 32 а закона ФРГ).

Очевидно стремление законодателя возложить на участников общества ответственность за неоправданно заниженный размер уставного капитала.

4. Акционерное законодательство исходит из строго определенных видов прав и обязанностей акционера. В обществе с ограниченной ответственностью и в этом отношении проявляется тенденция персонализации капиталистических торговых товариществ. В доктрине права участников подразделяются на: а) основанные на законе; б) основанные на нормах судебной практики;

в) основанные на постановлениях устава общества. К первой категории обычно относят право на участие в общих собраниях, на голос на собраниях, право на прибыль, на часть имущества при ликвидации общества, право на информацию, право на отчуждение пая и передачу его по наследству. Судебная практика среди других прав признает за участником право на оспаривание решений собрания и на выход из общества.

Уставом общества права всех или отдельных участников могут быть как ограничены, так и расширены. Один или несколько участников могут быть наделены особыми правами, например правом на назначение распорядителя. Такого рода права должны быть предусмотрены в уставе.

Важнейшим правом участника является, конечно, право на получение прибыли. Порядок распределения прибыли прежде всего определяется уставом.

Нельзя не отметить тенденцию расширения права на информацию. В ФРГ каждый участник вправе требовать от распорядителей любую информацию о состоянии дел общества, ознакомиться с любой документацией. Реализация права на информацию не связывается с общим собранием, ибо такую информацию член товарищества может потребовать в любое время. Постановления устава, исключающие или ограничивающие право на информацию, считаются недействительными.

Важнейшей обязанностью участника является внесение вклада в паевой капитал. Никто не может быть освобожден от этой обязанности.

Наряду с внесением вклада в уставе могут быть предусмотрены и другие обязанности. Допускается возложение других обязанностей не на всех, а лишь на некоторых участников. Обязанности могут быть различными по своему характеру. Особое значение придается обязанности участника кроме внесения вклада в паевой капитал сделать дополнительные взносы (§ 26 закона ФРГ).

Членство в обществе с ограниченной ответственностью обычно удостоверяется документом, называемым паевым свидетельством. Паевому свидетельству не может быть присвоено свойство ценной бумаги. Данный документ призван облегчить доказательство права

168

 

обладателя на членство в обществе. Право на членство отчуждаемо и передаваемо по наследству. Порядок отчуждения такого права усложнен. Во Франции для уступки права на членство в обществе третьему лицу необходимо согласие остальных участников. В ФРГ договор об уступке права членства должен быть нотариально удостоверен, причем в уставе могут быть предусмотрены и другие условия, соблюдение которых необходимо для действительности акта передачи. Несомненно, что данные постановления нормативных актов используются для сохранения стабильного состава членов, сохранения закрытого состава объединения.

5. Законодательство предусматривает два обязательных органа общества, а именно распорядители, положение которых во многом сходно с положением членов правления, и общее собрание участников.

Оперативное ведение дел общества и представительство его вовне осуществляют распорядители. От усмотрения участников общества зависит решение вопросов о числе распорядителей, объеме и сроке действия их полномочий, о возможности создания различных комитетов, советов и т. д. Следует иметь в виду, что возможные ограничения полномочий распорядителей имеют значение лишь для внутренних отношений общества; что касается сделок с третьими лицами, то распорядители являются неограниченно уполномоченными. В качестве распорядителей могут действовать лица, не являющиеся членами общества, а также лица, являющиеся служащими общества.

Вторым обязательным органом общества с ограниченной ответственностью является общее собрание участников, через которое участники реализуют вытекающие из членства права, в частности право на участие в управлении деятельностью общества. Нормы, определяющие порядок созыва, проведения, компетенцию общего собрания, являются диспозитивными. К собранию приравнивается письменный опрос участников, допускается принятие решений путем переписки. Решения участников принимаются большинством голосов, причем в праве ФРГ — простым большинством, во Франции на собрании или при проведении письменных опросов решения принимаются участниками, представляющими более 50% капитала общества. Если такое большинство не получено, при отсутствии иных условий в уставе, вторично созывается собрание, на котором решения принимаются большинством голосов, независимо от размера представляемого капитала. Собрания созываются распорядителями. Однако институт защиты прав меньшинства воспринят и законодательством о данном виде товарищества. В ФРГ, например, созыва общего собрания могут потребовать лица; представляющие не менее 10% паевого'капитала.

Не исключается возможность создания и других органов (§ 45, 52 закона ФРГ), компетенция которых определяется в уставе. Они могут выступать как совещательные органы, как такие, от одобрения которых зависит судьба тех или иных сделок общества. Прак-

169

 

тика ФРГ допускает создание третейского суда как органа, призванного разрешать споры между участниками общества.

6. В ФРГ широкое распространение получила организационная форма предприятий, сочетающая два вида торговых товариществ, а именно общества с ограниченной ответственностью и коммандитного товарищества. В результате такого сочетания появилась форма, признаваемая в настоящее время законодательством, судебной и налоговой практикой. Причину распространения такой формы следует искать в налоговом режиме торговых товариществ, в стремлении предпринимателей, в частности, избежать двойного налогообложения прибыли общества. Общество с ограниченной ответственностью, выступающее в обороте в качестве юридического лица, обязано к уплате корпоративного налога, и, кроме того, распределяемая в качестве дивиденда прибыль также облагается налогом. С точки зрения налогового режима более выгодной организационной формой предприятия является коммандитное товарищество, в праве ФРГ не являющееся юридическим лицом и, стало быть, не обязанное платить корпоративный налог.

Коммандитное товарищество не может быть создано, однако, без того, чтобы хотя бы одно лицо по обязательствам товарищества не несло ограниченную имущественную ответственность. Чтобы воспользоваться благоприятным налоговым режимом и в то же время не нести личной ответственности, предприниматели — участники общества с ограниченной ответственностью создают коммандитное товарищество, в котором в качестве неограниченно ответственного лица выступает общество с ограниченной ответственностью, а в качестве коммандитистов — участники общества. Оперативное управление коммандитным товариществом, а также представительство его осуществляются органами общества с ограниченной ответственностью, в качестве которых выступают те же участники общества.

Для создания более благоприятного налогового режима используются договоры найма услуг, договоры займа, которые заключаются предпринимателями, выступающими одновременно и в качестве участников общества с ограниченной ответственностью, и в качестве распорядителей, и в качестве коммандитистов в коммандитном товариществе.

Возможно создание такого объединения, в котором одно и то же лицо выступает в качестве коммандитиста, единственного участника в обществе с ограниченной ответственностью, а также распорядителя общества (Emmann-Gesellschaft).

7. Как указывалось ранее, общество с ограниченной ответственностью в Англии может быть сопоставлено с особой разновидностью компаний — частной компанией, легализованной в начале XX века и активно используемой в настоящее время в качестве организационной формы предприятий. Закон о компаниях 1980 года исходит из закрепления фундаментальных различий между публичной компанией и частной компанией. Частная компания не вправе

170

 

обращаться к публике в целях размещения паев или облигаций компании. По сравнению с публичной частная компания пользуется рядом преимуществ, может иметь лишь одного директора, для начала деятельности компании не требуется получения промыслового свидетельства, смягчены требования закона к лицам, которые могут действовать в качестве директоров. Основное отличие частной компании от публичной состоит в том, что требования закона в отношении минимального размера уставного капитала и части уставного капитала, подлежащей оплате к моменту регистрации компании, действуют лишь по отношению к публичной компании.

Что касается публичной отчетности, то частные компании формально находятся в равном с публичными компаниями положении. Закон о компаниях 1981 года, однако, значительно смягчил требования в отношении публичной отчетности по отношению к мелким и средним предприятиям.

С частной компанией английского права в США сходна так называемая закрытая корпорация (close corporation), легализованная судебной практикой. К отличительным признакам закрытой корпорации относят- 1) ограничение свободы передачи акций;

2) запрещение публичной подписки на акции; 3) ограничение численности состава объединения. При наличии указанных условий корпорация пользуется рядом привилегий, в частности правом на упрощенный порядок ведения дел.

1