§ 4. Акционерное общество

1 2 3 4 5 6 7 8 9 10 11 12 13 14 15 16 
17 18 19 20 21 22 23 24 25 26 27 28 29 30 31 32 33 
34 35 36 37 38 39 40 41 42 43 44 45 46 47 48 49 50 
51 52 53 54 55 56 57 58 59 60 61 62 63 64 65 66 67 
68 69 70 71 72 73 74 75 76 77 78 79 80 81 82 83 84 
85 86 87 88 89 90 91 92 93 94 95 96 97 98 99 100 101 
102 103 104 105 106 107 108 109 110 111 112 113 114 115 116 117 118 
119 120 121 122 123 124 125 126 127 

1. Обусловленное капиталистическим способом производства и появившееся на заре его развития, акционерное общество как форма торгового товарищества широко используется в современных условиях. В форме акционерного общества (Aktiengesellschaft, soi l'été anonyme} действуют как частнокапиталистические, так и государственно-капиталистические предприятия. В эту же форму облекаются предприятия смешанной экономики.

Известно, что одним из средств, используемых многонациональными (транснациональными) компаниями для расширения своего экономического могущества, является создание на территории других государств полностью зависимых и контролируемых, но формально самостоятельных дочерних предприятий, чаще всего в форме акционерных обществ.

Значением данной организационной формы предприятий объясняется и активность государства в регулировании акционерного общества. Изменение структуры экономических и социальных отношений определяет приспособление акционерного законодательства к новым условиям для достижения новых целей. Так, в настоящее время оно широко используется в качестве одного из средств социального маневрирования. Не случайно в ведущих странах капиталистического мира действует сравнительно недавно принятое законодательство. Например, во Франции новый закон о торговых товариществах, в основном посвященный акционерному обществу, был принят в 1966 году, в Федеративной Республике Германии — в 1965 году, в Англии в настоящее время действует закон о компаниях 1985 года, уже претерпевший изменения. В США правовое регулирование акционерного общества отнесено к компетенции законодательных органов штатов. Особо следует отметить закон о предпринимательских корпорациях штата Нью-Йорк 1963 года, закон о корпорациях штата Делавэр 1967 года, наиболее полно отражающие тенденции акционерного права США. Контроль федеральных органов власти над деятельностью корпораций осуществляется главным образом посредством регули-

136

 

рования механизма оборота ценных бумаг. До настоящего времени особое значение имеет закон о ценных бумагах 1934 года.

Различия в регулировании правового положения акционерного общества создают определенные помехи на пути все усиливающейся интернационализации производства и капитала. На устранение таких помех направлены попытки создать единообразный правовой режим акционерных обществ. Акционерное законодательство, принятое в странах — членах Европейского экономического сообщества, отражает результаты проводимой в рамках Сообщества работы по унификации правового регулирования акционерных обществ. Унификация осуществляется посредством принятия Советом министров Сообщества директив, обязывающих государства — члены ЕЭС к определенному изменению национального законодательства при сохранении за ними свободы в выборе форм и методов регулирования. Особое внимание среди как уже принятых директив, так и подготовленных комиссией ЕЭС проектов уделено защите интересов третьих лиц. На достижение данной цели направлены директивы, предусматривающие необходимость законодательного закрепления общей правоспособности акционерного общества, усиления требований к ревизорам в части публичной отчетности. Во исполнение одной из директив впервые в истории Англии для публичных компаний установлен минимальный размер уставного капитала.

2. Понятие акционерного общества. Наиболее полное определение понятия акционерного общества содержится в § 1 закона об акционерных обществах ФРГ: «I) Акционерным обществом является товарищество, обладающее собственной правосубъект-ностью. По обязательствам общества перед кредиторами отвечает лишь имущество товарищества. 2) Акционерное общество имеет разбитый на акции основной капитал».

Статья 73 закона о торговых товариществах Франции дает следующее определение понятия акционерного общества: «Акционерное общество — товарищество, капитал которого разбит на акции и которое учреждается между участниками, отвечающими за убытки лишь в пределах их вкладов. Число участников не может быть меньше семи».

В Англии различают три вида компаний, выступающих в качестве самостоятельного субъекта гражданского права. К первому виду относятся компании с ответственностью участников, ограниченной номинальной суммой паев; ко второму — компании с ответственностью участников в пределах определенной гарантированной ими суммы; к третьему — компании с неограниченной ответственностью участников.

Компании с ограниченной ответственностью в пределах номинальной суммы паев до принятия закона о компаниях 1980 года делились на частные и публичные в зависимости от способа^ образования уставного капитала: публичная компания формировала капитал путем публичного обращения за подпиской на паи к ши-

137

 

рокой публике, паи же частной компании распределялись между ее учредителями без права обращения к публичной подписке.

С присоединением Англии к Общему рынку значительным реформам было подвергнуто и законодательство о компаниях. Законом о компаниях 1980 года была установлена новая классификация компаний. Публичной компанией стала признаваться компания, в уставных документах которой указано, что она является публичной и в качестве таковой зарегистрирована. Однако указать в документах и зарегистрироваться в качестве публичной может только та компания, уставный капитал которой составляет сумму, не меньшую установленного законом минимума уставного капитала для публичных компаний. Компания, не являющаяся публичной, считается частной. При этом необходимо иметь в виду, что в соответствии с законом, если уставный капитал публичной компании уменьшается ниже установленного законом минимума, она обязана перерегистрироваться в реестре как частная. И наоборот, если капитал частной компании становится больше установленного размера, такая компания должна перерегистрироваться в публичную компанию. За нарушение установленного правила предусмотрены санкции в виде штрафов и в некоторых случаях — уголовная ответственность директоров компании.

Эти положения были воспроизведены в ст. 1 ныне действующего закона о компаниях 1985 года.

Акционерному обществу в праве Франции, ФРГ соответствует в Англии публичная компания с ограниченной ответственностью в пределах номинальной суммы паев.

Из приведенных определений понятия акционерного общества вытекают и его основные .отличительные правовые особенности, обусловившие широкое распространение данной организационной формы во всех системах права капиталистического мира:

1) акционерное общество признается юридическим лицом;

2) акционерное общество несет перед кредиторами исключительную имущественную ответственность в пределах принадлежащего ему имущества;

3) для акционерного общества характерно наличие акционерного (уставного) капитала, разбитого на части, называемые акциями.

Как юридическое лицо акционерное общество выступает в качестве самостоятельного участника имущественного оборота, приобретает права и несет обязанности. Речь идет не только об имущественных правах и обязанностях, регулируемых гражданским правом, но и о правах и обязанностях публичного права. Важнейшим имущественным правом акционерного общества является право собственности на имущество, представленное на момент возникновения общества уставным капиталом. Денежные суммы и иные имущественные ценности, вносимые в качестве удовлетворения за приобретение членства, полностью переходят в поль-

138

 

зование, владение и распоряжение общества как юридического лица.

Имущество акционерного общества полностью обособлено от имущества отдельных акционеров. В результате личные кредиторы акционеров не вправе обращать взыскание на имущество общества.

Особо ценным свойством акционерного общества является исключительная имущественная ответственность объединения по своим обязательствам в объеме принадлежащего ему имущества. Из принципа исключительной имущественной ответственности выводится недопустимость возложения на акционера обязанности по внесению дополнительных взносов, принятия на себя акционерами обязательства перед другими акционерами по покрытию убытков общества. Лишь в исключительных, предусмотренных законодательством случаях допускается возможность возложения ответственности перед кредиторами на акционеров.

3. Понятие уставного капитала. Отличительной особенностью акционерного общества является наличие уставного капитала, размер которого является определенным. Под уставным капиталом, в ФРГ называемым основным (Grundkapital), понимается та номинальная денежная сумма, которая подлежит внесению акционерами в качестве вознаграждения за приобретение членства в акционерном обществе. Уставный капитал не следует смешивать с фактическим имуществом акционерного общества, которое уже при возникновении может быть меньшим или большим по сравнению с уставным капиталом. Правовому регулированию уставного капитала придается особое значение, что объясняется его важными функциями.

Первая функция уставного капитала состоит в том, что внесенное в оплату уставного капитала имущество составляет материальную базу для торгово-производственной деятельности общества при его возникновении. Размер капитала определяется учредителями, исходя из потребностей в капитале.

Право подавляющего большинства стран определяет минимальный размер уставного капитала. Так, в ФРГ он определен в 100 тыс. немецких марок; во Франции—'1500 тыс. франков, если общество обращается к публичной подписке, и 250 тыс. франков — если общество не обращается к публичной подписке на акции; в Швейцарии — в 50 тыс. швейцарских франков. Вторая директива ЕЭС устанавливает минимум в размере 25 тыс. ЭКЮ.

Установление минимального размера уставного капитала самым непосредственным образом связано со второй, не менее важной функцией уставного капитала. Имеется в виду его гарантийная функция. Реализация этой функции направлена прежде всего на защиту интересов кредиторов, ибо способствует созданию условий, в значительной мере препятствующих снижению стоимости имущества акционерного общества ниже размера уставного капитала.

Не случайно усилия законодателя направлены, во-первых, на

139

 

то, чтобы фактически создать уставный капитал и, во-вторых, чтобы удержать имущество по крайней мере на уровне предусмотренного в уставе капитала. На достижение первой цели, то есть на создание капитала, направлены постановления законов, предусматривающие необходимость при учреждении общества подписки на весь размер уставного капитала и оплаты предусмотренной в законе части номинальной цены акции. Достижению второй цели, то есть сохранению имущества на уровне указанного в уставе размера капитала, служат постановления законов, допускающие распределение прибыли между акционерами только в том случае, если стоимость имущества общества превышает зафиксированный в уставе размер капитала. В балансе акционерного общества уставный капитал всегда рассматривается как статья пассива. Распределяться в качестве дивиденда может лишь чистая прибыль. Если деятельность общества привела к убыткам, уменьшившим имущество ниже акционерного капитала, то прибыль, полученная в следующем году, должна прежде всего быть использована для восполнения имущества общества до указанного в уставе размера.

Естественно, что балансы не всегда отражают действительное имущественное положение общества. Фальсификация балансов, в частности завышение статей актива,— явление обычное. Доказательством широкого распространения практики искажения фактического состояния имущества общества в балансах являются многочисленные постановления законов, формально направленных на предупреждение фальсификации. Конечно, никакие постановления не могут предохранить общество от потерь, нередко ведущих к краху. Действие экономических законов капиталистической системы распространяется и на акционерное общество — основную организационную форму капиталистических предприятий.

Недопущению снижения стоимости имущества ниже размера уставного капитала служат постановления законодательства, запрещающие возврат акционеру внесенных вкладов, запрещение приобретения обществом собственных акций (обычно предусматриваются исключения из этого правила). Закреплены особые постановления на случай снижения стоимости имущества общества ниже предусмотренного законодательством уровня уставного капитала. Так, если стоимость активов общества составляет менее половины размера уставного капитала, то в Швейцарии должен быть поставлен вопрос об открытии конкурса над имуществом общества (ст. 725 ШОЗ). В Англии при аналогичной ситуации предусматривается обязанность правления созвать чрезвычайное собрание пайщиков (ст. 142 закона о компаниях).

Третья функция акционерного капитала состоит в том, что через его посредство устанавливается доля участия каждого акционера в акционерном обществе. Весь капитал разбивается на части, каждая из которых имеет по законодательству большинства стран номинальную цену. В США, Канаде, Японии, Бель-140

 

гии указание на номинальную цену части уставного капитала является обязательным.

Соотношение сумм номинальных цен акций, принадлежащих акционерам, к величине уставного капитала и определяет долю участия каждого акционера в обществе. Положение акционера определяется прежде всего числом принадлежащих ему частей уставного капитала. Если часть капитала не содержит указания на номинальную цену, то доля участия акционера определяется соотношением количества частей к размеру акционерного капитала.

Известны два способа образования акционерного капитала а именно: а) путем публичной подписки на акции; б) путем распределения акций между учредителями, без обращения к публике.

Все более распространенным становится второй порядок. Характерным в этом отношении является закон 1965 года ФРГ, который, в отличие от ранее действовавшего законодательства, предусматривает лишь второй порядок образования акционерного капитала. В качестве учредителей выступают обычно банки или консорциумы банков, которые впоследствии предлагают акции публике, зарабатывая на эмиссионной деятельности огромные суммы.

Для возникновения акционерного общества его акционерный капитал по континентальному праву капиталистических государств должен быть полностью размещен, то есть покрыт подпиской, а определенная, установленная законом его часть (обычно 25%) — оплачена.

Особое положение существует в США, Англии, где различают:

а) номинальный капитал; б) выпущенный капитал; в) оплаченный капитал. Номинальный капитал — это общая сумма капитала, на который компания имеет право выпустить паи. Выпущенный капитал — это та часть номинального капитала, на сумму которой выпущены паи для распределения между пайщиками. Оплаченный капитал — это та часть выпущенного капитала, которая оплачена пайщиками, произведшими взносы по всем паям. Соотношение между указанными видами капитала определяется правлением.

Как уже указывалось, в настоящее время установлен минимальный размер капитала, на который объявляется подписка (выпущенного капитала). Он составляет 50 тыс. ф. ст., причем закон предусматривает возможность делегированным законодательством изменить установленный минимум (ст. 118). Законодательство Англии и США допускает и еще одну разновидность капитала — резервный капитал, под которым понимается часть невыпущенного номинального капитала, могущая быть в соответствии со специальным решением предметом выпуска лишь при ликвидации компании (ст. 120 английского закона о компаниях).

141

 

Размер уставного капитала может быть изменен в сторону как повышения, так и понижения.

Для изменения устава необходимо специальное решение общего собрания акционеров, принятое квалифицированным большинством. Фактически же в ряде государств созданы условия для повышения размера уставного капитала без обращения к общему собранию акционеров. Так, в ФРГ предусматривается возможность закрепить в уставе акционерного общества право правления на увеличение размера капитала до указанной в уставе суммы без обращения к общему собранию (§ 202 закона ФРГ).

4. Понятие и виды акций. Акция является особым документом, удостоверяющим членство в акционерном обществе. Законодательство всех стран предусматривает право акционера требовать выдачи акции. Как документ, с которым связаны вытекающие из членства права по отношению к акционерному обществу, акция является объектом права собственности и имеет цену, хотя и представляет собой, по выражению К. Маркса, бумажный дубликат действительного капитала'. Каждая акция — ив этом проявляется природа акционерного общества как объединения капиталов — закрепляет право на членство в объединении.

Для ускорения оборота прав, воплощенных в акциях, акции обычно наделяются свойством ценных бумаг. Из признания акций ценными бумагами следует, что: а) реализация закрепленных в акциях прав невозможна без предъявления документа;

б) порядок уступки связанных с акцией прав упрощен.

Оборот с акциями крупных акционерных обществ обычно осуществляется через посредство фондовых бирж, менее крупных — через посредство банков. Операции с акциями — одно из средств усиления позиций банковского капитала. Возможность упрощенного способа передачи прав, воплощенных в акциях, широко используется для централизации капитала в рамках акционерного общества, создания зависимых обществ, перелива капитала из одной отрасли хозяйства в другую, в ту, где можно получить более высокую прибыль.

Право на выпуск акции возникает с момента регистрации общества.

Виды акций устанавливаются в зависимости от способа легитимации управомоченного лица и от объема прав, воплощенных в документе.

В зависимости от способа легитимации управомоченного лица акции делятся на: а) акции именные и б) акции на предъявителя. Управомоченным лицом именной акции является такой обладатель документа, наименование которого указано на акции и занесено в книгу акционерного общества. Уступка прав из именной акции совершается, как правило, посредством проставления передаточной надписи на документе, передачи документа

См. Маркс К. Капитал // Маркс К., Энгельс Ф. Соч.— Т. 25.— Ч. II.— С. 19. 142

 

и занесения фамилии обладателя в книгу общества. Управомоченным лицом акции на предъявителя является ее владелец. Акции на предъявителя могут выпускаться только при условии полной их оплаты. Уступка права из акции на предъявителя осуществляется посредством фактической передачи документа.

Если акции находятся на хранении в банке, вместо фактической передачи документа переуступается право требования к банку о выдаче акций. Акционеры свободны в распоряжении акциями. Законодательство предоставляет возможность в уставе ограничивать свободу распоряжения акциями. Естественно, имеются при этом в виду именные акции. Характер ограничительных оговорок может быть различным: необходимость согласия правления на уступку акции, предварительное обращение к акционерам с предложением купить акции. Нередко включаются оговорки, которые запрещают уступку акций иностранцам.

В зависимости от объема прав, воплощенных в акции, акции делятся на простые и привилегированные.

Привилегированные акции предоставляют держателю определенные, предусматриваемые в уставе преимущества по сравнению с другими (простыми) акциями. Привилегии могут быть различными по характеру и касаться числа голосов, предоставляемых акцией, размера дивиденда, очередности выплат денежных сумм при ликвидации общества. Наибольшим распространением среди привилегированных пользуются акции, предоставляющие право на получение дивиденда в форме определенного процента к номинальной цене акции. Указанная привилегия нередко сопровождается преимущественным правом на получение номинальной цены акции при ликвидации общества. Однако такого рода привилегии являются мнимыми, так как, во-первых, такие акции, как правило, не предоставляют право голоса на общих собраниях общества и, во-вторых, при ликвидации общества и распределении оставшегося имущества держатели простых акций обычно получают большие суммы.

Право на выпуск привилегированных акций обязательно должно быть предусмотрено в уставе при создании общества. После регистрации общества получение права на выпуск таких акций возможно лишь путем изменения устава. Действуют и некоторые другие ограничения. Например, для выпуска в ФРГ так называемых многоголосых акций требуется специальное разрешение (п. 2 § 12 закона 1965 г.). Во Франции обладателями акций, предоставляющих на общем собрании общества право на два голоса, могут быть подданные Франции либо других государств — членов ЕЭС (ст. 175 закона 1966 г.). Судебная практика Англии допускает оговорки, в соответствии с которыми акционер вправе распорядиться акциями лишь при одобрении правлением компании условий сделки.

От акций следует отличать облигации. Они опосредствуют отношения по займу, и их выпуск является одним из источ-

143

 

ников финансирования общества. В отличие от акционера, облигационер является кредитором общества. Облигация дает право на определенный, фиксированный процент, а акция — право на дивиденд, которое возникает лишь при наличии прибыли и решения общего собрания акционеров; при этом размер дивиденда зависит от размера полученной обществом прибыли. При ликвидации общества требования облигационеров как кредиторов общества удовлетворяются в первую очередь. При выпуске облигаций, обеспеченных залогом, облигационер приобретает право на преимущественное по сравнению с другими кредиторами удовлетворение своих требований из имущества общества. Решение о выпуске облигаций относится к компетенции правления. В ФРГ право на выпуск облигаций по уставу может быть поставлено в зависимость от согласия на то наблюдательного совета. Усиливающаяся зависимость акционерных обществ от заемного капитала вызвала к жизни особые разновидности облигаций, предоставляющих держателям ряд преимуществ.

Широкое распространение получили так называемые конвертируемые облигации, держатели которых вправе обменять их на акции или же, оставаясь облигационерами, требовать предоставления им акций в отношении, установленном в условиях выпуска облигационного займа. Родиной конвертируемых облигаций явились США. В странах Западной Европы этот институт получил фактическое распространение после первой мировой войны, а позднее был санкционирован в законодательном порядке. Кроме конвертируемых используются облигации, по которым процент выплат зависит от размера выплачиваемого дивиденда: облигационер вправе требовать увеличения установленного в облигации процента, если выплачиваемый дивиденд превышает оговоренную сторонами величину. Выпуск подобного рода акций требует обычно решения квалифицированного большинства на общем собрании акционеров.

Очевидна тенденция стирания граней между акцией и облигацией. Нельзя не отметить и другую тенденцию, а именно тенденцию отказа от обычной формы ценных бумаг и фиксацию их, так же как и соответствующих сделок с ценными бумагами, в памяти компьютера. Первой страной, вступившей на путь законодательной «дематериализации» ценных бумаг, явилась Франция, где с ноября 1984 года легализована эмиссия ценных бумаг в бездокументальной форме. С 1987 года акционерные общества получили право на получение информации от центрального дипозитария и расчетного центра Socovam о том, в чьей собственности находятся акции и облигации. Принцип «анонимности» акционерного общества уходит в прошлое.

5. Учреждение акционерного общества. Стадии учреждения акционерного общества. Законодательство исходит из нормативно-явочного порядка возникновения акционерных обществ. Следовательно, при выполнении предусмотренных в законе предписаний

 

возникает право на регистрацию акционерного общества. Однако из этого общего правила в ряде стран делается исключение дли обществ, создаваемых иностранными фирмами или торговыми то вариществами с участием иностранного капитала. Создание их ставится в зависимость от предварительного разрешения компе тентных органов государственной власти, причем если в одних странах в разрешении может быть отказано лишь в предусмот ренных законом случаях, то в других разрешение целиком поставлено в зависимость от усмотрения административных органов.

Создание акционерного общества осуществляется лицами, назы ваемыми учредителями. В качестве учредителей могут выступать как физические, так и юридические лица. В большинстве стран не предусматриваются ограничения для иностранцев, желающих выступить в этом качестве.

Англо-американское право исходит из того, что отнесение того или иного лица к разряду учредителей — это вопрос факта, решаемый в зависимости от конкретных обстоятельств. В праве ФРГ учредителем является лицо, поставившее свою подпись под уставом. Предусматривается минимальное число учредителей. Нельзя, однако, не отметить тенденцию легализации возможности создания акционерного общества одним учредителем.

Признание того или иного лица учредителем имеет практическое значение. На учредителей возлагается не только имущественная, но и уголовная ответственность за ненадлежащее проведение процесса учреждения, в частности за назначение первых органов, представление отчета, регистрацию.

Учреждение общества начинается с выработки устава общества. Устав должен быть совершен в форме акта, удостоверенного судом или нотариусом. Несоблюдение предусмотренной законом формы влечет за собой в ФРГ недействительность общества.

Акционерное законодательство предусматривает не только форму, но и содержание устава, причем соответствующие нормы императивны.

Обычно устав должен содержать данные о предмете деятельности, фирменном наименовании и месте нахождения общества, представительстве, размере уставного капитала, номинальной цене, количестве и видах акций, порядке избрания и составе правления, способе публикации данных об обществе. Кроме данных, подлежащих включению в устав в обязательном порядке, устав может содержать и другие постановления. Отступления от предусмотренного в законодательстве регулирования соответствующих отношений при этом возможны лишь в случае прямого разрешения на то в законе. Постановления по вопросам, не урегулированным в законе, должны соответствовать основным принципам акционерного общества.

Будучи утвержденным, устав становится обязательным для

145

 

контрагентов общества и всех акционеров, а не только тех, кто принимал участие в его выработке и утверждении. От устава следует отличать договор, который заключают между собой учредители в целях совместной деятельности по организации общества. Такой договор порождает права и обязанности только для учредителей.

В Англии и США учредители вместо устава вырабатывают два документа, именуемых в Англии меморандумом компании и внутренним регламентом компании, в США — уставом и внутренним регламентом.

Меморандум регулирует внешние отношения компании, а регламент — внутренние. В меморандуме определяются цель деятельности компании, ее наименование, местонахождение органа управления (зарегистрированной конторы), размер номинального капитала, размер пая или паев (если паи неодинаковы). Обязательным является указание на то, что участники компании несут ограниченную ответственность.

Внутренний регламент, рассматриваемый как договор между членами компании и компанией, регулирует порядок распределения передачи паев, изменения размера капитала, совершения займов, проведения собраний, голосования, назначения директоров, их правомочия и т. д. В случае расхождения постановлений меморандума и постановлений регламента преимущество отдается постановлениям меморандума.

Второй стадией учреждения акционерного общества является создание уставного капитала. Как указывалось ранее, в настоящее время возможны два способа образования капитала, и в обоих случаях для создания общества необходима подписка на весь уставный капитал. Определенная часть— как правило, 25% капитала — к моменту регистрации общества должна быть оплачена. Предусматривается возможность оплаты вкладами в натуре, которые могут быть различными по своей природе. Как правило, осуществляется особый контроль за надлежащей оценкой таких вкладов. В ФРГ к моменту регистрации вклады такого рода, будучи предварительно оцененными независимыми ревизорами, должны находиться в распоряжении учредителей. Следующим шагом в создании общества является созыв собрания будущих акционеров, на котором одобряется устав, заслушивается отчет учредителей об обеспечении создания уставного капитала, образуются предусмотренные законодательством органы общества (обычно на первый хозяйственный год).

Завершающей стадией учреждения общества является регистрация его в торговом реестре. При регистрации осуществляется проверка выполнения требований законодательства по процессу создания и заявления о регистрации. Имеется в виду проверка правовых аспектов создания и заявления (не только с точки зрения выполнения формальностей, но и в плане совместимости устава с материальным правом страны), а не аспектов экономи-

146

 

ческих. Не подлежит проверке хозяйственная целесообразность создания общества.

Обычно предусматриваются особые полномочия должностных лиц, осуществляющих регистрацию, когда уставом предусматривается оплата акций в натуре (см., например, § 38 закона ФРГ). В Англии, независимо от вида компании, обязательной регистрации подлежит меморандум.

Факт регистрации подлежит обязательной публикации. С момента регистрации общество становится юридическим лицом и как таковое вправе осуществлять оперативно-хозяйственную деятельность. Лишь с момента регистрации общество может выпускать акции.

Регистрация является решающим доказательством выполнения требований, предусмотренных для создания общества. Лишь в предусмотренных законом случаях допускается оспаривание регистрации. В ФРГ такое оспаривание, в частности, возможно, если в уставе отсутствуют такие данные об обществе, как сведения о размере уставного капитала, о предмете деятельности общества. Во Франции также регистрация фактически исцеляет пороки учреждения, ибо при нарушении требований закона в отношении устава каждое заинтересованное лицо в судебном порядке может требовать лишь выполнения предусмотренных требований. За нарушение предписаний закона о порядке создания полагается имущественная и уголовная ответственность. Такая ответственность может быть возложена не только на учредителей, но и на членов правления, наблюдательного совета, ревизоров.

Практически важной является квалификация действий, совершенных учредителями при создании акционерного общества. Вопрос состоит в том, переходят ли на общество права и обязанности по тем договорам, которые были совершены учредителями от имени еще не созданного общества.

По обязательствам из сделок, заключенных до создания общества от его имени, ответственность несут лица, совершившие такие сделки. В соответствии со ст. 5 французского закона лица, выступающие от имени общества, находящегося в стадии образования, считаются солидарно и неограниченно ответственными за совершение действия, если общество, будучи созданным, не принимает на себя выполнение обязательств. Фактически такое же решение вопроса предусмотрено ст. 41 закона об* акционерных обществах ФРГ.

Общество, однако, вправе в любое время соответствующим договором принять на себя все обязательства по сделкам, заключенным учредителями.

Особое положение занимает Англия, где судебная практика исходит из того, что договор, заключенный до инкорпорации компании от ее имени, не связывает последнюю. По таким договорам отвечают лишь лица, их совершившие. Компания, желаю-

147

 

щая принять на себя ответственность по договорам, заключенным до ее создания, должна совершить новый договор. Даже получение компанией выгоды от договора, заключенного до ее оформления, не делает его обязывающим компанию. Закон о Европейских сообществах 1972 года фактически не изменил принципа общего права, исключающего возможность действовать в качестве агента несуществующего принципала (разд. 9 g закона). Поэтому на практике обычно составляется проект соглашения, в котором компания указывается в качестве стороны, и после ее оформления компания заключает соглашение на основании соответствующего положения внутреннего регламента.

6. Членство в акционерном обществе. Под членством понимается совокупность прав и обязанностей акционера.

Права акционера обычно разделяются на личные и имущественные. К личным правам относятся право на участие в общих собраниях общества, право на голос, право на оспаривание принятых решений, право на информацию.

Сама природа акционерного общества как объединения капиталов приводит к тому, что действительная власть и, следовательно, возможность реального осуществления личных прав принадлежит лицам, обладающим значительным количеством акций. Основная масса акционеров лишена возможности воздействия на деятельность акционерного общества. Характерно, что в настоящее время делаются попытки теоретически оправдать отстранение рядовых акционеров от дел в обществе.

Основным личным правом акционера, допускающим возможность воздействия на управление делами общества, объявляется право на голос на общих собраниях. Это право возникает с момента полной оплаты акций. Но в уставе общества может быть закреплено иное положение. Число голосов прежде всего определяется количеством акций. Неодинаково решается вопрос о возможности акционера, в руках которого сосредоточивается пакет акций, при подаче голосов распорядиться ими различным способом. Такая возможность допускается в англо-американском праве. Санкционирована она и в праве ФРГ.

Как уже указывалось, законодательство всех изучаемых государств допускает выпуск различных категорий акций. Широкое распространение получили акции, которые не предоставляют держателю права голоса. Держатели «безголосых» акций не имеют права на участие в голосовании даже в случаях, когда решаются такие основополагающие для общества вопросы, как вопрос об изменении устава. Отсутствие права' голоса как бы компенсируется тем, что с такой «безголосой» акцией связываются определенные имущественные привилегии, например право на получение твердо установленного процента дивиденда.

Личным правом акционера объявляется право на информацию. В этом праве усматривают одно из средств контроля акционера

148

 

над деятельностью правления. Эффективность данного средства ставится под сомнение даже буржуазными юристами. В законодательном порядке право на информацию наиболее полно разработано в ФРГ. По требованию любого акционера правление обязано предоставить информацию о делах общества на общем собрании. Право на информацию не распространяется, однако, на ознакомление с книгами общества. В ряде случаев правление вправе отказать в предоставлении информации (§ 131 закона). При отказе в информации можно обратиться в суд, но риск несения судебных расходов, в том числе и ответчика, падает на истца.

Во Франции различают временное право на информацию в связи с общим собранием акционеров и постоянное право на информацию, которое может быть осуществлено в любое время. Последнее означает право акционера на ознакомление с протоколами общих собраний за последние три года. Использование права на информацию обеспечивается применением к нарушителям уголовных санкций (ст. 445 и 446 закона).

Во всех изучаемых странах акционеры, имеющие не менее 10% акций общества, вправе потребовать проверки операций правления. Суд неохотно санкционирует такую проверку, и если назначается эксперт, то деятельность его ограничивается проверкой конкретных операций.

В США право на информацию в основном регулируется нормами общего права. Информацию можно потребовать лишь для достижения надлежащих целей, а бремя доказывания того, что цель именно такова, лежит на акционере.

Весьма ограничено право акционера на информацию в Англии. Пайщики вправе ознакомиться лишь со списком пайщиков и годовым отчетом. С книгами компании можно ознакомиться только в связи с иском и при наличии соответствующего постановления суда.

К имущественным правам относят права на получение дивиденда, на часть имущества лри ликвидации акционерного общества, преимущественное право на приобретение нового выпуска акций при увеличении размера уставного капитала.

Право на дивиденд, поскольку не предусматривается иное, принадлежит каждому акционеру. Размер дивиденда обычно определяется процентом к номинальной цене акции, а если номинальная цена оплачена не полностью — то соответственно оплаченной сумме.

Дивиденд выплачивается только из установленной в балансе прибыли. Общество имеет прибыль, когда активы его превышают пассив. Источник прибыли не принимается во внимание. Прибыль может быть получена от продажи акций по цене выше номинала или путем отнесения части продажной цены акции без номинальной цены за счет прибылей, путем переоценки активов общества вследствие уменьшения уставного капитала.

149

 

Нет единообразного решения вопроса о том, какая часть прибыли подлежит распределению в качестве дивиденда. Обычно на распределение идет лишь часть прибыли. Законодательство ФРГ, Франции и ряда других государств предусматривает необходимость создания резервных фондов за счет отчисления части прибыли после уплаты налогов. Так, в соответствии со ст. 345 закона о торговых товариществах Франции отчислению подлежат 5% прибыли до тех пор, пока размер резервного капитала не достигнет 10% уставного капитала. В Англии создание резервного фонда поставлено в зависимость от соответствующих постановлений внутреннего регламента.

По праву США и Англии решение вопроса о том, какая часть прибыли подлежит распределению в качестве дивиденда, предоставлено правлению. Решение правления, доведенное до сведения акционеров, не может быть отменено. Судебная практика исходит из права акционеров требовать в судебном порядке выплаты дивидендов в случае, когда деятельность компании приносит прибыль. Такое право практически трудно реализуемо, ибо акционеры должны доказать не только наличие прибыли, но и то, что выплата дивидендов не наносит ущерба деятельности компании. Американские юристы вынуждены признать, что суды неохотно вторгаются в сферу управления внутренними делами компании.

Неодинаково решается вопрос о том, в какой момент возникает право на получение дивиденда. Например, в Федеративной Республике Германии в соответствии с § 174 закона право на дивиденд возникает с момента вынесения о том решения общего собрания акционеров.

Объявленный дивиденд становится долгом акционерного общества. Поэтому, если после объявления общество впадает в несостоятельность, акционеры в отношении требования о выплате дивидендов участвуют наравне с другими кредиторами в распределении активов общества. Из иной позиции исходит право Англии. В праве США и Англии считается, что если директора объявили дивиденд и выделили фонд его выплаты, то это — фонд доверительной собственности, владение которым осуществляется в интересах акционеров и на который они имеют преимущественное по сравнению с другими кредиторами право.

Право на дивиденд — это самостоятельное право требования. Как таковое, оно может переуступаться. В целях облегчения переуступки права на дивиденд получают распространение особые документы — свидетельства на получение дивиденда. Уступка права на акцию не обязательно влечет за собой уступку права на получение дивиденда.

Что касается второго имущественного права акционера, то оно возникает лишь при ликвидации общества и при наличии имущества после удовлетворения требований кредиторов общества. Нормы права, регулирующие порядок распределения иму-

150

 

щества между акционерами, являются диспозитивными. Считаются по этой причине действительными постановления устава, предусматривающие передачу оставшегося после удовлетворения требований кредиторов имущества другому акционерному обществу.

Имущественным правом акционера в ряде стран считается право требования преимущественной продажи акций при дополнительном их выпуске в целях увеличения размера акционерного капитала. Для определения такой доли исходным является соотношение между суммой номинальных цен выпущенных акций к таковой вновь выпускаемых акций. Очевидно, что реализация данного права позволяет не только сохранить сложившееся соотношение сил в обществе, но и упрочить положение крупных акционеров, ибо в большинстве случаев рядовой акционер не обладает достаточным количеством акций для того, чтобы у него возникло указанное право требования: почти никогда уставный капитал не увеличивают сразу в два или более раз, что приводит к тому, что новая акция падает не на каждую старую акцию, а лишь на несколько старых акций.

Наряду с правами, которыми наделяются все акционеры, допускается установление особых прав в интересах отдельных акционеров. К такой категории особых прав в доктрине относят, например, закрепленное в акции право на несколько голосов, право на назначение члена наблюдательного совета. Необходимой предпосылкой такого рода прав является закрепление их в уставе. Для современного законодательства, отражающего социальные и экономические изменения капиталистической системы хозяйства, характерна защита интересов меньшинства. Имеется в виду защита интересов акционеров, в руках которых сосредоточено не менее предусмотренного процента акций. За таким меньшинством закрепляются особые права: право на созыв внеочередных общих собраний, право требовать отставки члена правления, право проверки оценки вкладов в натуре и т. п.

По отношению к акционерному обществу акционер несет единственную обязанность — оплатить ту часть уставного капитала, представленную акцией, на которую он подписался. Объем ответственности определяется прежде всего номинальной ценой акции. Стоимость акции, однако, может превышать ее номинальную цену. Суммы, полученные сверх номинальной цены, не идут на увеличение уставного капитала, а направляются в резервный капитал или распределяются в качестве дивидендов.

Право большинства государств допускает рассрочку в оплате акции. При создании общества, как правило, требуется оплата 25% стоимости вклада. Порядок оплаты остальной суммы определяется уставом (в Англии и США — внутренним регламентом). Не полностью оплаченные акции могут быть только именными. Считается недействительным любое соглашение, направленное на освобождение акционера от оплаты акции. Лишь при сниже-

151

 

нии размера уставного капитала, надлежащим образом осуществленном, может идти речь об уменьшении подлежащей оплате суммы.

Установлены жесткие санкции на случай ненадлежащего выполнения акционером этой его обязанности. Прежде всего акционер, допустивший просрочку в оплате, обязан уплатить определенный процент с суммы, в отношении которой допущена просрочка. Не исключается возможность требования о возмещении убытков. При наличии установленных в законе условий (дополнительного срока, предупреждения, публикации) возможно лишение членства в обществе.

Обязанность по оплате акций является единственной обязанностью акционера. Любое другое постановление устава, решение правления или общего собрания считается недействительным как противоречащее сущности акционерного общества. Запрещение возложения на акционеров каких-либо дополнительных по отношению к обществу обязательств не исключает того, чтобы акционеры по договору принимали на себя взаимные обязательства.

Одним из важных принципов регулирования прав и обязанностей акционеров считается принцип равенства (Gleichheitsgrundsatz), в соответствии с которым при равных предпосылках акционеры должны находиться в одинаковом положении. Данный принцип заложен, в частности, при регулировании права на получение прибыли, на голос. Естественно, нельзя забывать о капиталистической природе данного вида торгового товарищества. Принцип равенства закреплен во второй директиве ЕЭС. Значение данного принципа усматривается в том, что его применение исключает произвол большинства, ибо решения, принятые большинством акционеров, в равной мере должны действовать по отношению ко всем. Нарушение принципа равенства, например, при неодинаковом порядке распределения прибыли дает право на оспаривание решений общего собрания.

При выпуске различных видов акций принцип равенства применяется по отношению к держателям одного и того же вида акций. В самом законодательстве, однако, предусматриваются исключения из данного принципа. Кроме этого обычно судебная практика, доктрина оправдывают отход от принципа равного обращения интересами предприятия. Следовательно, даже формальное равенство отсутствует, хотя и вряд ли можно отрицать, что провозглашение данного принципа основополагающим принципом регулирования прав и обязанностей акционера в определенной степени ограничивает возможности произвола со стороны хозяев акционерного общества.

7. Органы акционерного общества. Как юридическое лицо акционерное общество действует через свои органы. Характер и компетенция органов регулируются императивными нормами закона.

152

 

В настоящее время известны  три модели организационной

структуры акционерного общества. В связи с этим можно выделить три группы стран:

1) страны, законодательство которых предусматривает трех-звенную структуру органов: правление, наблюдательный совет и общее собрание акционеров;

2) страны, законодательство которых предусматривает двух-звенную структуру органов: правление и общее собрание акционеров;

3) страны, законодательство которых предоставляет учредителям право выбора между двумя указанными системами.

Первая система характерна для права ФРГ и Швейцарии. Вторая система действует в Англии и США. Третьей системы придерживается Франция.

Разработанный проект пятой директивы ЕЭС об организационной структуре акционерного общества исходит из трехзвенной структуры органов.

Каждый орган действует в пределах закрепленной за ним компетенции. Заметна тенденция к сужению в законодательном порядке компетенции общего собрания и к легализации независимого от общего собрания положения правления.

Неодинаково решается вопрос о статусе лиц, основная обязанность которых состоит в проверке годовых отчетов общества. Имеются в виду ревизоры в ФРГ, аудиторы в Англии, комиссары во Франции. Доктрина и практика ФРГ в настоящее время отрицают за ревизорами свойство органа. Действия ревизоров, следовательно, не считаются действиями общества, общество не несет за них ответственности перед третьими лицами. Во Франции комиссары являются органом акционерного общества, причем таким органом, компетенция которого имеет несомненную тенденцию к расширению. За надлежащее исполнение возложенных на них обязанностей комиссары несут ответственность не только перед обществом, но и перед третьими лицами. Своеобразно положение аудиторов в Англии. Они считаются ответственными перед пайщиками на общем собрании и лишь при определенных условиях — перед третьими лицами, причем в некоторых случаях они выступают как агенты, в других — как служащие компании.

Кроме установленных законодательством органов устав общества может предусмотреть создание разного вида комитетов, советов, комиссий. Все они подчинены органам и содействуют надлежащему выполнению возложенных на органы функций, но на них не могут быть возложены обязанности, закрепленные за тем или иным органом. Поэтому, например, будет недействительным постановление устава, предусматривающее для правомерности решения правления необходимость предварительного согласия на таковое комитета или совета.

Правление. Органом, осуществляющим управление делами и представительство общества вовне, является правление (во Фран-

 

ции — административный совет, в Англии и США — совет директоров) .

Законы обычно устанавливают минимальный состав правления. Так, закон о торговых товариществах Франции предусматривает минимальный состав правления в три члена (ст. 89). Если же создается акционерное общество с правлением и наблюдательным советом, то правление может состоять из одного лица при условии, что капитал общества не превышает 250 тыс. франков.

Закон об акционерных обществах ФРГ определяет минимальный состав правления в зависимости от размера уставного капитала общества. Общество с уставным капиталом до 3 млн. марок вправе иметь правление, состоящее из одного члена; в других случаях правление должно состоять не менее чем из двух членов, если только устав не предусматривает правление в составе одного члена (ст. 16).

Состав правления в Англии зависит от характера компании. В публичной компании в правление должно входить не менее двух директоров, в частной оно может состоять из одного директора. Как правило, законодательство не предусматривает максимального числа членов правления. Исключение составляет Франция, где предусмотрен максимальный состав правления в 12 членов, а в случае, когда наряду с правлением действует наблюдательный совет,—5 членов (ст. 89, 119).

В подавляющем большинстве стран действует целый ряд требований, выполнение которых необходимо для того, чтобы иметь право быть членом правления. Так, во Франции членом административного совета может быть только акционер, располагающий именными акциями в количестве, требуемом по уставу для приобретения права на участие в общих собраниях. В качестве члена административного совета может действовать и юридическое лицо (ст. 91 закона). При назначении юридического лица членом административного совета необходимо назначить постоянного представителя, который несет ту же гражданскую и уголовную ответственность, что и администратор, наряду с ответственностью представляемого им юридического лица. Признание способности юридического лица выступать в качестве члена правления фактически означает легализацию дополнительного средства для холдинговой компании осуществлять контроль над зависимыми от нее объединениями. Вместе с тем снижается личная ответственность лиц, выступающих от имени юридического лица.

В качестве члена административного совета может быть назначен служащий общества при условии, что его договор с обществом действовал не менее двух лет до назначения служащего членом совета.

Характерным для уяснения действительной роли члена совета в оперативном управлении делами является и постановление ст. 92, предусматривающей для физического лица возможность

154

 

одновременно входить в состав восьми советов общества, имеющих местонахождение во Франции.

В отличие от Франции и Англии, закон об акционерных обществах ФРГ исключает возможность для юридического лица быть членом правления (ст. 76). Единственное требование, выдвигаемое в ФРГ к члену правления,— дееспособность. Член правления не обязательно должен быть акционером. В уставе, однако, могут содержаться дополнительные условия в отношении назначения на пост члена правления.

Германские юристы подчеркивают, что назначение члена правления основано не на членстве в акционерном обществе (ибо акционер участвует в нем лишь имущественным вкладом, не неся обязательств по управлению делами общества и не обладая в данном отношении никакими правами). Поэтому членами правления не обязательно должны быть акционеры, что выдается за стремление создать условия для привлечения к руководству обществом наиболее пригодных лиц. Фактически эта тенденция — одно из проявлений отделения собственности на капитал от капитала функции.

В большинстве стран правление выбирается общим собранием акционеров, но в ФРГ назначается наблюдательным советом.

За ФРГ пошла и Франция, где в настоящее время могут создаваться общества двух типов: с двумя органами (общее собрание и административный совет) и тремя органами (общее собрание, административный совет и наблюдательный совет). При трех-звенной системе органов наблюдательный совет назначает правление.

В определении сроков полномочий членов правления право изучаемых государств не занимает единой позиции.

Во Франции этот срок определяется уставом общества, но не может превышать шести лет, причем администраторы могут быть в любое время отстранены от должности общим собранием акционеров.

В Англии и США член правления может быть избран на любой срок, даже пожизненно. Общее собрание акционеров решением простого большинства может досрочно отозвать полномочия отдельных членов правления. Постановление устава, ограничивающее право на отзыв, ничтожно. Право на досрочный отзыв полномочий рассматривается некоторыми буржуазными юристами как один из основополагающих принципов акционерного права.

Иное положение характерно для ФРГ. В соответствии со ст. 84 закона правление назначается наблюдательным советом на срок не свыше пяти лет. Допускается назначение на новый срок. Отзыв полномочий возможен лишь при наличии существенных оснований: грубое нарушение обязанностей, неспособность к надлежащему ведению дел. Фактически полномочия не отзываются. Из такой же позиции исходит право большинства штатов США, огра-

155

 

ничивающее возможность досрочного отзыва полномочий членов правления.

Правление является тем органом, в котором сосредоточена вся власть над акционерным обществом. Лишь вопросы, связанные с изменением устава и утверждением годового отчета, формально отнесены в большинстве стран к компетенции общего собрания. Правление осуществляет управление принадлежащими обществу предприятиями, составление годовых отчетов, разработку и осуществление мероприятий по финансированию, открытие филиалов, заключение сделок купли-продажи, наем персонала, счетоводство и другие действия как фактического, так и юридического порядка.

Правление является органом, осуществляющим представительство по закону. Для акционерного законодательства характерно санкционирование неограниченного объема полномочий правления по представительству. Допускаются лишь такие ограничения полномочий по представительству, которые вытекают из закона. За исключением таких ограничений, любая сделка, заключенная правлением от имени общества, связывает последнее. В отношениях по представительству, то есть с третьими лицами, сделка считается действительной даже тогда, когда она выходит за рамки уставной цели или совершается членом правления с превышением предоставленных ему обществом полномочий. Выход за рамки предмета деятельности общества, предусмотренного в уставе, или предоставленных полномочий может служить основанием для привлечения к ответственности действующих от имени общества лиц, но не может повлиять на действительность сделки по отношению к лицам, с которыми она была заключена.

Особое место правления как органа акционерного общества наиболее полно раскрыто постановлением § 76 закона ФРГ, предусматривающим, что правление должно осуществлять руководство обществом под свою ответственность. Следовательно, при осуществлении возложенных на него функций правление независимо ни от решений общего собрания, ни от наблюдательного совета.

Английский закон возлагает на правление обязанность при осуществлении руководства компанией исходить из необходимости защиты не только интересов пайщиков, но и интересов рабочих и служащих предприятия (разд. 309 закона). Отсутствие механизма реализации такой обязанности свидетельствует о декларативном характере постановления.

Если правление состоит из нескольких членов — что для крупных обществ является обычным,— решения по руководству обществом требуют, при отсутствии особых условий в уставе о порядке принятия решений, согласия либо всех присутствующих на заседании членов (ФРГ), либо большинства таковых (Франция).

Нельзя не отметить неопределенности предусматриваемых законодательством и практикой требований, которые предъявляются

156

 

к членам правления при осуществлении возложенных на них функций. Так, закон ФРГ обязывает членов правления к проявлению заботливости добропорядочного и добросовестного руководителя предприятия. Члены правления, которые при осуществлении возложенных на них функций не проявляют надлежащей заботливости, несут перед обществом ответственность за причиненный ущерб. Бремя доказательства проявления надлежащей заботливости в ФРГ возложено на членов правления (§ 93 закона ФРГ).

Иная тенденция в настоящее время характерна для законодательства Франции, где с 1985 года для привлечения членов правления к ответственности за причиненный ущерб кредиторы общества должны доказать неправомерность действий по руководству обществом. В ослаблении ответственности членов административного совета усматривается одно из средств преодоления экономической нестабильности, ибо оно уменьшает риски предпринимателей.

Судебная практика Англии руководствуется принципом, установленным в 1925 году в решении по делу City Equitable Fire Insurance Co. Ltd.: директор обязан к такому поведению, которого разумно можно ожидать от лица с его знаниями и опытом.

Хотя законодательство всех изучаемых государств закрепляет функции ведения дел и представительства общества за правлением как органом коллегиальным, фактически указанные функции делегируются правлением одному или более членам правления, которые, в свою очередь, осуществляют их при помощи многочисленных служащих различных рангов.

Во Франции в случае акционерного общества «классического» типа административный совет избирает председателя-президента. Кроме председателя административный совет может, по предложению последнего, назначить в обществах, капитал которых составляет не менее 500 тыс. франков, двух генеральных управляющих. Естественно, что делегирование полномочий на этом не кончается. Президент осуществляет оперативное руководство обществом. Полномочия его очень широки и могут быть ограничены лишь в предусмотренных законом случаях. Содержащиеся в уставах ограничения полномочий президента по продаже, установлению залога прав, заключению договоров займа считаются недействительными.

В Англии из состава совета директоров при наличии соответствующего постановления в меморандуме или во внутреннем регламенте назначаются управляющие директора, в обязанность которых и входит оперативное руководство компанией. Условия такого назначения оформляются договором, заключенным правлением от имени компании. В договоре определяются форма и размер вознаграждения управляющего директора. Практика исходит из того, что управляющие директора, как и все другие члены совета директоров, находятся в фидуциарных отношениях с компа-

157

 

нией. Нередко они определяются как доверительные собственники имущества компании.

В большинстве штатов США законом также закрепляется возможность делегирования полномочий правления по оперативному управлению и представительству. В некоторых штатах предусмотрены ограничения лишь для некоторых функций правления.

Фактически роль правления сводится к определению общего направления деятельности акционерного общества. Требовать вознаграждения за оказание услуги члены правления вправе лишь в случае, когда такое право специально предусмотрено. Суммы, подлежащие выплате в качестве вознаграждения членам правления, квалифицируются как долговые обязательства компании.

Однако в Англии управляющий директор при ликвидации компании не обладает преимущественным правом на получение причитающейся ему за" оказание услуг суммы вознаграждения.

Наблюдательный совет. Положение наблюдательного совета можно проследить на примере регулирования его в ФРГ. Следует иметь в виду, что впервые этот орган был санкционирован в Германии, и в настоящее время страны, законодательство которых предусматривает создание наблюдательного совета, в основном исходят из принципов права ФРГ.

Наблюдательный совет призван контролировать деятельность правления. Управленческие функции в обществе, таким образом, отграничиваются от функций контрольных. Поэтому нельзя быть одновременно членом правления и наблюдательного совета.

Устанавливаются минимальный и максимальный составы совета в зависимости от размера уставного капитала. Членом совета может быть только физическое лицо, чем подчеркивается значение личной ответственности членов. В состав совета могут входить лица, уже являющиеся членами десяти советов других обществ. Запрещается избрание лиц, входящих в правление данного общества.

Члены наблюдательного совета избираются на общем собрании акционеров. Но не весь состав совета комплектуется обязательно общим собранием. Во-первых, устав может предусмотреть право определенных акционеров на назначение до '/з состава наблюдательного совета. Во-вторых, в соответствии с законами о статусе предприятий на предприятиях, где число рабочих и служащих превышает 500 человек, '/з членов совета должна состоять из представителей рабочих и служащих предприятий общества. Представительство рабочих и служащих в наблюдательном совете не дает реальных возможностей для воздействия на управление делами акционерного общества, изменения соотношения сил в нем. Решения на заседаниях совета принимаются большинством присутствующих, и, естественно, большинство представлено действительными хозяевами общества.

Наблюдательный совет — орган коллегиальный. Уставом и внутренним регламентом (который утверждается обществом) может

158

 

быть предусмотрен различный порядок принятия решений. Не исключается возможность их принятия путем обмена письмами, по телефону, телетайпу.

Из состава совета избирают председателя и его заместителей. В отличие от председателя правления, председателю совета формально не могут быть переданы полномочия совета. Из членов совета может быть создан комитет, в котором представительство рабочих не предусмотрено. Комитет вправе заключить договоры личного найма с членами правления, рассматривать вопросы предоставления членам правления кредитов, осуществлять представительство и т. д.

На наблюдательный совет возложены две основные функции, а именно: а) назначение и отзыв членов правления; б) контроль над деятельностью правления. Очевидна самая тесная связь указанных функций.

Для осуществления контроля совет наделяется рядом правомочий: правом требования отчетов правления, книг общества, проверки наличных товарных ценностей и т. д. Контроль не ограничивается проверкой правомерности того или иного действия со стороны правления, а включает также их проверку с точки зрения целесообразности и коммерческой необходимости.

Совет имеет право — если этого требуют интересы общества — созвать общее собрание акционеров. Даже при отсутствии соответствующих постановлений в уставе может быть вынесено решение совета о том, что осуществление определенных действий со стороны правления требует предварительного согласия на них наблюдательного совета. Действительность таких постановлений, однако, может быть оспорена на том основании, что они превращают наблюдательный совет в орган, вмешивающийся в руководство акционерным обществом.

Наряду с указанными двумя основными задачами наблюдательный совет выполняет и другие. К ним, в частности, относятся:

а) проверка годового отчета; б) представительство общества в процессах, связанных с членами правления; в) предоставление кредитов членам правления, наблюдательного совета и другим руководящим служащим.

В отличие от ФРГ, законодательство которой исходит из обязательности создания наблюдательного совета, во Франции вопрос о структуре органов общества оставлен на усмотрение учредителей. Об избрании новой структуры акционерного общества (с наблюдательным советом) должно быть специально указано в уставе. Данная форма может быть создана как при учреждении общества, так и при его реорганизации. Членом наблюдательного совета может быть только акционер.

Так же как и по закону ФРГ, деятельность наблюдательного совета во Франции не ограничивается контролем. Устав *<ожет предусмотреть виды операций, для совершения которых Правление должно получить согласие наблюдательного совета. Но

159

 

независимо от постановлений устава операции по залогу, поручительству и гарантиям, кроме совершаемых обществами, эксплуатирующими банковские или другие финансовые предприятия, подлежат обязательному разрешению совета в силу закона. Согласие наблюдательного совета необходимо и в случае заключения каких-либо соглашений между обществом и одним из членов правления или наблюдательного совета.

Общее собрание акционеров. Общее собрание является единственным органом, через который рядовой акционер мог бы воздействовать на деятельность акционерного общества. Фактически общее собрание используется действительными хозяевами общества (прежде всего крупными акционерами) для проведения угодной им политики. Этому способствуют раздробленность мелких акционеров, система акций, порядок голосования на собраниях.

Следует также иметь в виду, что в целом ряде капиталистических государств в законодательном порядке сужается компетенция общего собрания. Характерным в этом отношении остается законодательство ФРГ, хотя закон 1965 года и преподносится германскими юристами как расширяющий права акционеров.

§ 119 закона ФРГ предусматривает, что общее собрание принимает решения лишь по вопросам, прямо оговоренным в законе. Постановление § 119 императивно. В случае, если общее собрание принимает решения по вопросам, выходящим за рамки его компетенции, они недействительны. Даже по вопросам, отнесенным к компетенции общего собрания, решающая роль фактически принадлежит правлению и наблюдательному совету. Так, вопрос о распределении прибыли фактически решается не общим собранием, а правлением и наблюдательным советом, ибо именно эти органы составляют и утверждают годовые отчеты.

Акционерное законодательство различает три вида собраний:

1) ежегодные (очередные) общие собрания; 2) чрезвычайные общие собрания; 3) собрания держателей определенной категории акций.

Законы всех государств детально регулируют компетенцию общих собраний, порядок их созыва и принятия решений. Нормы законов, как правило, императивны.

Общее собрание созывается правлением и обычно по его собственной инициативе; оно же в принципе определяет и повестку дня. Однако закон предусматривает и другие возможности. Так, во Франции общее собрание может быть созвано также по инициативе комиссаров или по требованию акционеров, владеющих акциями в размере не менее '/ю уставного капитала общества.

Собрание не вправе принимать решения по вопросам, не включенным в повестку (§ 124 закона ФРГ, ст. 160 закона Франции). Решение вопроса о кворуме — одно из доказательств сведения на нет роли общего собрания. В ФРГ решение может быть принято, если на общем собрании представлен один акцио

 

нер. Во Франции ежегодные собрания считаются правомерными, если на них представлено 25% выпущенных акций с правом голоса. При втором созыве собрание считается действительным независимо от количества представленных акций. Чрезвычайное собрание считается действительным, если на нем присутствуют акционеры, в руках которых сосредоточено не менее 5% акций, дающих право голоса.

Право на голос определяется номинальной ценой акции (§ 139 закона ФРГ, ст. 174 закона Франции).

Обычными являются постановления законов о том, что каждая акция предоставляет право на один голос (§ 12 закона ФРГ, ст. 174 закона Франции). Однако не менее обычными являются и исключения из этого правила, например § 12 закона ФРГ гласит: «Каждая акция предоставляет право голоса. В соответствии с настоящим законом могут быть выпущены привилегированные акции без права голоса». Достойно внимания и постановление ст. 175 закона Франции, предусматривающее возможность определять в уставе минимальное число акций, обладание которыми дает право на участие в собрании (правда, такое число не может быть более десяти).

Решения при отсутствии специальных постановлений закона или устава принимаются простым большинством. Однако специальные постановления законов регулируют порядок принятия решения по вопросам, обычно являющимся предметом рассмотрения чрезвычайных общих собраний. Так, по французскому закону для принятия решения чрезвычайным собранием необходимо, чтобы за него было подано не менее 2/г голосов, представленных на собрании (ст. 153). В Федеративной Республике Германии для принятия решения об изменении устава, о прекращении общества необходимо, чтобы за решение проголосовали лица, обладающие не менее чем î /л уставного капитала, представленного на собрании.

Количество голосов акционера определяется количеством принадлежащих ему акций. Особое положение существует в праве Англии. Общее право исходило из того, что голосование на собрании осуществляется путем поднятия руки, и каждый пайщик, независимо от количества принадлежащих ему паев, имел право на один голос. Принцип общего права действует в настоящее время в случае, если внутренний регламент компании не предусматривает иного положения.

Право всех изучаемых государств санкционировало возможность голосования на общих собраниях по доверенности акционеров. Сознание невозможности оказать какое-либо влияние на деятельность общества ведет к пассивности рядового акционера. Такой акционер обычно подписывает подготовленный правлением общества бланк доверенности на право голосования на собрании. Далее, часто условием принятия банком акций на хранение является предоставление ему доверенности на голосование по депонирован-

161

 

ным акциям. Если во Франции акционер должен быть представлен на общем собрании супругом либо другим акционером, то в США, Англии и ФРГ доверенным лицом акционера не обязательно должен быть акционер. В большинстве стран допускается выдача бланковой доверенности обществу, правление которого само назначает представителей акционеров. Правление общества и банки широко используют голосование по доверенности в качестве дополнительного средства проведения выгодной им политики. Постановления устава, лишающие акционера права на голосование через доверенных лиц, считаются недействительными; правомерными считаются лишь ограничения права в использовании института представительства, например условие о том, что в качестве доверенного лица может действовать только акционер.

Юристами признается, что банки не являются беспристрастными представителями акционеров. Они защищают прежде всего свои интересы. Ведь их с обществом, как правило, связывают различные отношения — по займам, по размещению акций и облигаций общества, и, используя институт голосования по доверенности, банки получают доступ к информации о делах общества, которую они широко используют в коммерческой, инвестиционной и посреднической деятельности.

8. Отчетность акционерного общества. Акционерное общество обязано к отчетности: вести книги, в которых фиксируются все совершаемые сделки, ежегодно публиковать годовой отчет, включающий баланс и счет прибылей и убытков, отчет правления.

Обязанность отчетности возложена на акционерные общества невзирая на декларацию принципов «неприкосновенности частной собственности» и «охраны коммерческой тайны», прежде всего в интересах крупных акционеров и тех предприятий, которые вступают в те или иные отношения с обществом.

В ФРГ и Франции требование акционерного законодательства об отчетности предъявляется к любому крупному предприятию, независимо от используемой им организационной формы. Законы предусматривают критерии для отнесения того или иного предприятия к разряду крупных, а следовательно, и для возложения на них обязанности отчетности.

Составление годового отчета относится к ведению дел общества и, следовательно, входит в обязанность правления. Законодательство предусматривает не только форму, но и содержание годового отчета. В ФРГ предусматривается схема баланса, но одновременно предоставляется возможность использования различных методов оценки имущества (материальных объектов и прав требования), в том числе оценки по рыночной, биржевой ценам, по себестоимости и т. д. Некоторые виды имущественных прав вообще не подлежат отражению в балансе. Конечно, приходится признать, что балансы лишь внешне отражают экономическое положение общества, что правдивость балансов сомнительна.

В этой связи нельзя не отметить, во-первых, ужесточение тре-

162

 

бований к отчетности акционерного общества и, во-вторых, тенденцию к унификации. Достижению единообразного регулирования порядка отчетности призвана служить четвертая директива Европейских сообществ.

Особое место в осуществлении контроля за деятельностью общества отводится лицам, в обязанности которых входит проверка подготовленных правлением документов, и прежде всего годового отчета, с точки зрения соответствия их содержания данным книг, требованиям законодательства и устава. Имеются в виду ревизоры в ФРГ (Prüfer), аудиторы в Англии и США (auditors), комиссары во Франции (commissaires aux compter.

К лицам, претендующим на выступление в качестве ревизоров, предъявляются обычно прежде всего два требования, а именно надлежащий уровень профессионализма в сфере бухгалтерского учета и независимое положение от подлежащего контролю общества. Не случайно в качестве ревизоров не могут быть назначены члены правления общества или его филиала, учредители, лица, оплатившие акции вкладами в натуре, лица, пользующиеся определенными преимуществами, и т. д.

Аудиторами в Англии могут выступать лишь лица, являющиеся членами одной из указанных в законе организаций (разд. 389 закона о компаниях). Во Франции в качестве комиссара может выступать лицо, включенное в список, одобренный специально созданной комиссией (ст. 219 закона о торговых товариществах).

Если во Франции, ФРГ функции ревизоров вправе осуществлять и лица юридические, то в Англии такая возможность исключается. Избираются ревизоры на общем собрании акционеров. Предусмотрена возможность отзыва избранных на общем собрании ревизоров и назначения судом одного или нескольких ревизоров вместо отозванных. Право на возбуждение ходатайства перед судом об отзыве предоставляется правлению, наблюдательному совету (при наличии такового), а также акционерам, в руках которых сосредоточено не менее 10% номинальной суммы выпущенных акций.

Основной задачей ревизоров является проверка подготовленных правлением документов, и прежде всего годового отчета, которая служит необходимой предпосылкой рассмотрения отчета на ежегодном общем собрании акционеров. На ревизоров возложены и некоторые другие функции. Для надлежащего выполнения контрольных функций ревизоры пользуются существенными правами, в частности правом на ознакомление с книгами общества, его филиалов; получение необходимой информации от должностных лиц; присутствие на общих собраниях акционеров, на заседаниях правления;

; проверку кассовых и товарных наличностей и т. д. Реализация i контрольных функций не должна превращаться во вмешательство [ ревизоров в управление делами общества. Очевидно, что довольно Г сложно разграничить эти сферы деятельности. ^   Результаты проверки правильности составленных правлением | документов доводятся до сведения акционеров на общем собрании.

163

 

За ущерб, причиненный ошибками или небрежностью ревизоров, последние несут имущественную ответственность перед обществом и третьими лицами.

По утверждении годового отчета общим собранием отчет с соответствующими выводами ревизоров направляется правлением компетентному правительственному органу и публикуется в официальных изданиях. Обычно определяется срок, в течение которого должно быть созвано собрание. Утверждается отчет решением, принятым простым большинством представленных на собрании голосов.

Годовые отчеты должны содержать прежде всего данные, позволяющие определить финансовое состояние общества. Во Франции, однако, уже в 1977 году в законодательном порядке предусмотрена необходимость составления и публикации так называемого социального баланса, позволяющего судить о деятельности общества в социальной сфере. Отчетность расширяется за счет информации о персонале общества, о затратах на обеспечение безопасности персонала, на повышение его профессионального уровня. Особое значение придается данным о мерах по защите окружающей среды.

1