Глава II ИСТОЧНИКИ ГРАЖДАНСКОГО И ТОРГОВОГО ПРАВА
В связи с анализом источников буржуазного гражданского и торгового права, как и вообще при изучении этого права в целом, может возникнуть вопрос о принципиальной выполнимости данной задачи. В самом деле, капиталистических стран много и вследствие различий экономического, политического и культурного развития право каждой из них обладает большим своеобразием. Достаточно вспомнить хотя бы рецепцию римского частного'права странами континентальной Европы, становление и развитие английского прецедентного права, взаимосвязь и взаимовлияние различных правовых систем, особенности права США, Японии, Испании и других стран. Скажем, испанский католицизм, восемь веков арабского владычества, последующая Реконкиста и даже великие географические открытия XV-XVI вв. до сих пор накладывают свою печать не только на многие атрибуты материальной и духовной культуры этой страны, но и на ее право и правовые воззрения испанских юристов1.
Конечно, представления о божественном происхождении права присущи многим зарубежным авторам, однако, думается, нигде они так не сильны, как в Испании. Ничем, кроме как религиозным мистицизмом, идущим из глубины веков, нельзя объяснить и формулу ст. 30 Гражданского кодекса Испании, по которой "ребенок считается рожденным и обладает гражданской правоспособностью, если имеет человеческое тело и проживет 24 часа с момента отделения от материнского организма" (курсив наш. -И.З.). Связь эпохи великих географических открытий с испанским частным правом проявляется не только в том сильном влиянии, которое Гражданский и Торговый кодексы Испании оказали на разработку гражданских и торговых кодексов ряда стран Латинской Америки, но и в возрастании в преддверии празднования 500-летия открытия Америки (оно состоится в 1992 г. в Севилье) пропаганды роли Испании как "праматери" латиноамериканских стран, в усилении в этой обстановке иберо-американских связей в изучении права2.
Несмотря на своеобразие правовых систем, возможность обобщенной характеристики источников гражданского и торгового права многих стран обусловливается сходством их принципиальных черт: гражданское и торговое право прежде всего охраняет частную собственность, формально провозглашает равенство всех субъектов перед законом и имеет общие тенденции развития. Облегчает задачу и наличие определенных классификаций правовых систем. Одну из них предлагает известный французский компаративист Рене Давид. В своей выдержавшей много изданий книге "Большие правовые системы современности"3 он делит все правовые системы на четыре "семьи": романо-германскую, англо-американскую, социалистическую и религиозно-традиционную4.
Рассмотрим кратко основные источники гражданского и торгового права некоторых развитых стран, прежде всего стран так называемого "треугольника", т. е. стран Западной Европы, входящих в Общий рынок (Франции, ФРГ, Англии и др.), а также США и Японии. Право стран ЕЭС и США относятся соответственно к романо-германской и англо-американской семьям правовых систем. .Право Японии типологически принадлежит к традиционным правовым системам. По ходу изложения как в данной, так и в последующих главах будет использоваться законодательство, а также литература других стран: Испании, Италии, Австрии, Швейцарии, Скандинавских стран, отдельных развитых стран Азии, Африки, Латинской Америки и Австралии.
Основными источниками гражданского и торгового права в той или иной мере служат: закон, административные акты, судебная практика (прецеденты), обычаи и международные соглашения. Некоторые из них уходят корнями в эпоху промышленного капитализма, феодализма и даже рабовладельческого римского частного права. Различные источники играют неодинаковую роль в отдельных странах - в зависимости от исторически сложившихся условий и традиций. В странах романо-германской системы определяющее значение имеют законы, в первую очередь гражданские, торговые и иные кодексы, а в странах англо-американского (общего) права - судебные решения.
Разумеется, место законов в буквальном смысле слова в этих странах нередко занимают правительственные и иные административные акты исполнительных органов власти. Зарубежные авторы обычно не акцентируют на этом внимания. Например, в соответствии со ст. 1 Гражданского кодекса Испании М.Аль-баладехо относит к числу источников гражданского права лишь
1 Подробнее см.: 3 е и и н И.А. Гражданское и торговое право современной Испании // Вести. Моск. ун-та. Сер. Право. 1989. № 2. С. 68.
2 См.: Actas I Simposium iberoamericaflo de rectores de universidades abiertas. Madrid. 5 al 10 Octubre de 1980. UNED, 1981.
David R. Les grands systemes de droit contemporains. Dalloz, 1976.
Некоторые издания книги переведены на русский язык (см., напр.: Д а • вид Р. Основные правовые системы современности. М., 1987).
закон, обычай и общие (генеральные) принципы права5. Торговый закон как основной источник торгового права называет и профессор Мануэль Бросета Понт в учебнике испанского торгового права6. Между тем как в Испании, так и в других странах существует огромный массив делегированного законодательства.
Характерно представление зарубежных авторов и о роли судебных решений в странах романо-германской системы права. Испанские авторы (вслед за ГК Испании) не называют решения судов в числе источников права. Однако известно, что Верховный суд Испании фактически формулирует в своих решениях обязательные правила поведения при условии, что он сам по крайней мере дважды им следовал.
Нормативную основу гражданского права Франции до сих пор составляет Французский гражданский кодекс (ФГК), или кодекс Наполеона. ФГК, введенный в действие 21 марта 1804 г., рецепи-ровал многие положения римского права и вместе с тем отразил идеи Великой французской революции 1789 г. Он состоит из вводного титула и трех книг. В первой книге ФГК, построенного по институционной системе, содержатся нормы о физических лицах и некоторые нормы семейного права. Вторая книга посвящена вещным правам и третья - наследованию, обязательственному праву и исковой давности7.
ФГК, как никакой другой нормативный акт, оказал огромное влияние на законотворчество других стран в Европе и за ее пределами. Прямое влияние ФГК испытало гражданское законодательство Испании, Португалии, Италии, Нидерландов, Бельгии, некоторых других европейских стран, штата Луизиана (США), канадской провинции Квебек. К примеру, подобно ФГК, Гражданский кодекс Испании (ГКИ) 1889 г. состоит из вводного титула и четырех книг, регламентирующих отношения в сходной последовательности: лица, имущество, собственность и их модификации; различные способы приобретения собственности; обязательства и договоры8. Влияние ФГК сказалось на гражданском праве многих стран Латинской Америки, а через право бывших метрополий (Бельгии, Португалии и др.) - на праве их бывших колоний в Азии и Африке. Нормы и конструкции ФГК проникли в Маджаллу - источник права, выполнявший в прошлом веке в Османской империи функции гражданского кодекса, а из Маджаллы - в гражданские кодификации стран Арабского Востока.
5 Albaladejo M. Compendio de Derecho Civil. Barcelona, 1983. P. 19.
6 Broseta Pont M. Manual de Derecho mercantil. Madrid, 1983. P. 67.
Основные положения ФГК в русском переводе опубликованы в кн.: Гражданское, торговое и семейное право капиталистических стран: Сб. нормативных актов: гражданские и торговые кодексы. М., 1986. С. 18-106.
8 Codigo civil. Madrid, 1981. Основные положения ГКИ в русском переводе опубликованы: Там же. С. 187-210.
18
За без малого двухсотлетний срок существования ФГК многие его положения изменялись и дополнялись. В частности, в 1965 г. была проведена реформа имущественных прав супругов. Ряд законов внес изменения в регулирование прав гражданского состояния (1958 г.), опеки (1964 г.), усыновления (1966 г.), дее-и деликтоспособности (1968 г.), родительской власти (1970 г.)9. Закон от 11 июня 1975 г. отменил титул VI ФГК и заменил его новыми правилами о процедуре развода и его правовых последствиях для супругов и детей. Реформа брачно-семейных отношений была продолжена ив 1985 г. А всего сейчас в первоначальной редакции продолжает действовать лишь половина статей ФГК: свыше ста статей отменено, примерно девятьсот - пересмотрено, кроме того, дополнительно включено около трехсот статей10.
Лействующий во Франции торговый кодекс (ФТК) 1807 г. включает четыре книги: о торговле вообще; о морской торговле; о несостоятельности и судебных урегулированиях, о реабилитации и других нарушениях в области несостоятельности; о торговой юрисдикции11. ФТК оказал влияние (хотя и меньшее, чем ФГК) на торговое законодательство отдельных стран Европы, Латинской Америки, Африки и Арабского Востока. Торговый кодекс еще в большей мере, чем ФГК, подвергался многочисленным и глубоким изменениям.
Причины как изменений ФГК и ФТК, так и принятия новых нормативных актов различны. Большой массив нового гражданского и торгового законодательства порожден государственным регулированием внешней торговли и транспорта, национализацией некоторых банков и страховых компаний, созданием ряда государственных предприятий. На национальное законодательство Франции оказывает воздействие ее участие в международных соглашениях о транспорте, охране авторских и промышленных прав и особенно в Римском договоре о создании ЕЭС от 25 марта 1957 г., вступившем в силу с 1 января 1958 г.12. Высшими органами ЕЭС являются: Совет, Комиссия, Европейский парламент (Ассамблея) и Суд. В 1986 г. Единым европейским актом, принятым главами государств и правительств стран - членов ЕЭС,
См.: Per id M. Das Franzosische Zivilrecht. Erster Band. Allgemeine Lehren: Recht der Schuldverhaltnisse. Frankfurt am Main - Berlin, 1971. S. 119-152.
См.: Кулагин М.И. Первая кодификация буржуазного гражданского права // Гражданское, торговое и семейное право капиталистических стран. М., 1986. С. 15.
Извлечения из ФТК в русском переводе опубликованы: Там же. С. 109-121.
Сокращенный перевод Римского договора опубликован в журнале "Международная жизнь" (1957, № 7), а также (с последующими изменениями и дополнениями) в кн.: Гражданское, торговое и семейное право капиталистических стран: законодательство о компаниях, монополиях и конкуренции. М., 1987. С. 227-256.
19
Римский договор дополнен новыми положениями, предусматривающими, в частности, создание к 1992 г. внутреннего рынка ЕЭС (ст. 8 А)13.
В рамках различных органов ЕЭС, а также Европейской ассоциации свободной торговли, Европейского объединения угля и стали, Евратома и других принято огромное число нормативных актов (по таможенным, сырьевым, валютно-финансовым, торговым, научно-техническим, экологическим и другим вопросам), образующих так называемое "европейское право" и право Общего рынка14. Многие из них в установленном порядке воздействуют на гражданский оборот Франции и других членов ЕЭС или служат поводом для изменения, дополнения либо принятия новых национальных законов15. Например, под влиянием участия в ЕЭС во Франции был принят Закон № 66-537 от 24 июля 1966 г. о торговых товариществах16.
Разумеется, наименование "европейское право" является явным преувеличением и грешит претенциозностью, поскольку речь идет лишь о западноевропейском праве. Тем не менее не следует и преуменьшать значение интеграционных процессов в экономике и праве стран Западной Европы, особенно в свете установления официальных отношений нашей страны с ЕЭС и курса на укрепление "общеевропейского дома".
Главным источником гражданского права ФРГ является Германское гражданское уложение (ГГУ), принятое 18 августа 1896 г. и вступившее в действие с 1 января 1900 г. на территории бывшей Германской империи17. Оно построено по пандек-тной системе и состоит из вводного закона и пяти книг: общая часть, обязательственное право, вещное право, семейное и наследственное право18.
ГГУ, как и ФГК, также оказало влияние на кодификацию граж-
См.: Костин А.А., Я ф а е в А.И. Организационно-правовой механизм Европейского экономического сообщества // Гражданское, торговое и семейное право капиталистических стран: Сб. нормативных актов: законодательство о компаниях, монополиях и конкуренции. М., 1987. С. 225-227.
14 См.: Bleckmann A. Europarecht. Koln. Berlin. Bonn. Miinchen, 1976. S. 289-339; Basic community laws. Oxford, 1980; Single European Act // Bulletin of the European communities. Supplement 2/86.
15 Schweitzer / Hummer. Europarecht. Koln, Berlin, Bonn, Munchen, 1990.
16 См.: Гражданское, торговое и семейное право капиталистических стран: Сб. нормативных актов: законодательство о компаниях, монополиях и конкуренции. С. 16-60.
Перевод текста ГГУ с последующими изменениями и<дополнениями см.: Гражданское, торговое и семейное право капиталистических стран: Сб. нормативных актов: гражданские и торговыё^кодексы. С. 126-165.
18 Подробнее об институционной и пандектнойгистемах см.: Р а и х е р В.К. Гражданско-правовые системы антагонистических формаций // Проблемы гражданского и административного права. Jl.^fl96"2. С. 275–313.
20
данского законодательства других стран (Австрии, Швейцарии, Японии, Бразилии и др.). В свою очередь оно само многократно изменялось и дополнялось в целях приспособления его норм к меняющимся экономическим условиям. Изменения затронули право собственности, залог движимости, договорные отношения (найма жилого помещения, аренды и др.), право на возмещение вреда и наследственное право.
Первого января 1900 г. вступило в действие и Германское торговое уложение (ГТУ), утвержденное 10 мая 1897 г. и состоящее из четырех книг: торговое сословие, торговые товарищества, торговые сделки, морское право19. ГТУ, претерпевшее немало изменений, оказало известное влияние на торговое законодательство других стран, в частности Австрии, Италии и Японии.
Наряду с ГГУ и ГТУ в ФРГ действуют многочисленные другие законы: об акционерных обществах от 6 сентября 1965 г.20; о векселях и чеках 1933 г.21; об общих условиях договоров от 9 декабря 1978 г.; о личном и имущественном страховании от 14 апреля 1974 г. и от 6 октября 1976 г.; о капитальном строительстве от 28 августа 1974 г. и от 13 марта 1976 г.22; о борьбе с ограничениями конкуренции 1967 г.; патентный закон23; закон о недобросовестной конкуренции от 7 июня 1909 г.24 и др. Как и во Франции, на гражданское и торговое законодательство, а иногда и непосредственно на имущественный оборот ФРГ, оказывают влияние международные соглашения и участие страны в Общем рынке.
Право Англии и США относится к одной и той же правовой семье, именуемой "общим правом". Исторически основное отличие англо-американского права от романо-германского выражается в определяющей роли в нем судебных решений (прецедентов) в сравнении со статутным ("писаным") правом и в отсутствии (или второстепенной роли) кодифицированных актов. Например, в Англии до сих пор нет ни гражданского, ни торгового кодексов. В учении о праве Англии и США нет раздела "общие положения" по той причине, что в их праве нет совокупности норм, которые
См.: гражданское, торговое и семейное право капиталистических стран: Сб. нормативных актов: гражданские и торговые кодексы. С. 170-185.
См.: Гражданское, торговое и семейное право капиталистических стран: Сб. нормативных актов: законодательство о компаниях, монополиях и конкуренции. С. 63-98.
*) +
См.: Гражданское, торговое и семейное право капиталистических стран: Сб. нормативных актов: гражданские и торговые кодексы. С. 169.
22 Там же. С. 126.
QO
См.: Патентное законодательство зарубежных стран. М., 1987. Т. 1. С. 554.
*)&.
См.: Гражданское, торговое и семейное право капиталистических стран: Сб. нормативных актов: законодательство о компаниях, монополиях и конкуренции. С. 211-223.
21
действительно были бы общими для всех его частно-правовых институтов25. Английское общее право создавалось королевскими судами, руководствовавшимися при рассмотрении гражданских дел местными обычаями. Со временем их решения (прецеденты) становились обязательными при решении всех аналогичных дел (вне их связи с той или иной местностью) теми же или нижестоящими судами. При этом любое право, созданное судебным решением, может быть отменено или изменено парламентским ак-• том (Act of Parliament)26.
Оксфордс^'-й словарь определяет прецедент как "пример или дело, которое принимается или может быть принято в качестве образца или правила для последующих дел либо с помощью которого может быть подтвержден или объяснен какой-либо аналогичный акт или обстоятельство"27. Поскольку полная аналогия фактов встречается сравнительно редко, решение зависит от усмотрения судьи, который, по существу, становится законодателем28. Важно и другое: прецедент представляет собой лишь ту часть судебного решения, которая именуется ratio decidendi (т. е. "основание решения: положение или принцип, или основа, на котором или которой принимается решение")29. По определению Руперта Кросса, ratio decidendi является правовой нормой, прямо или опосредованно рассматриваемой судьей как необходимый шаг в формулировании вывода, соответствующего принятым им ранее доводам, или необходимая часть его указаний присяжным30; остальная часть судебного решения именуется obiter dictum (т. е. "заявление, относящееся к вопросу, не являющемуся предметом решения"31) и может носить лишь убедительный
00
характер .
Изложенное лишний раз дает повод характеризовать, к примеру, английское договорное право как "необычайно сложный правовой механизм, в основе которого лежат многочисленные и не
" См.: Parker R. Das Privatrecht der Vereinigten Staaten von Amerika. Wien, 1960. S. 111.
Прецедентное право Англии включает как само общее право в буквальном смысле (common law), так и право справедливости (law of equity), сформировавшееся в виде системы прецедентов особого суда лорда-канцлера.
27 Oxford dictionary. Ch. V. P. 292.
См.: Решетников Ф.М., А п а р о в а Т.В. Предисловие к кн.: Кросс Р. Прецедент в английском праве. М., 1985. С. 8.
29 Латинская юридическая терминология. М., 1979. С. 224.
30 Cross R. Precedent in English law. Oxford, 1979. P. 76. Сходное определение содержится в русском переводе этой книги (К росс Р. Прецедент в английском праве // Под общей ред. Ф.М. Решетникова. М., 1985. С. 88).
31 Латинская юридическая терминология. С. 61.
32 См.: Вогдановская И.Ю. Закон в английском праве // Отв. ред. Н.С. Крылова. М., 1987. С. 105.
22
всегда ясные судебные прецеденты и широкое усмотрение судов, опирающееся на свободное толкование условий заключенного договора"33. Как тут не вспомнить оценку прецедентов, данную английским сатириком Свифтом еще два с половиной века назад. "В судейском сословии, - писал он, - установилось правило, что однажды вынесенное решение может, по аналогичному поводу, применяться вновь; на этом основании они с великою заботливостью сохраняют все старые решения, попирающие справедливость и здравый человеческий смысл. Эти решения известны у них под именем прецедентов; на них ссылаются как на авторитет для оправдания самых несправедливых мнений, и судьи никогда не упускают случая руководствоваться этими прецедентами"34.
При разборе тяжб судьи "тщательно избегают касаться сущности дела; зато горячатся и кричат до хрипоты, пространно излагая обстоятельства, не имеющие к делу никакого отношения". Например, мой сосед решил присвоить мою корову. Рассматривая такое дело, судьи "никогда не выразят желания узнать, какое право имеет мой противник на мою корову и какие доказательства этого права он может представить; но проявят величайший интерес к тому, рыжая ли упомянутая корова или черная; длинные у нее рога или короткие; круглое ли то поле, на котором она паслась, или четырехугольное; дома ли ее доят или на пастбище; каким болезням она подвержена и т. п.; после этого они начнут справляться с прецедентами, будут откладывать дело с одного срока на другой и через десять, двадцать или тридцать лет придут наконец к какому-нибудь решению"35.
Статутное право Англии образуют действующие законы о: продаже (1979 г.), исковой давности (1980 г.), передаче имущества и услугах (1982 г.)36, арендной плате (1984 г.)37, патентах (1977 г.)38, компаниях (1985 г.)39 и многие другие. Англия -член ЕЭС. Поэтому ее статутное право, как и право Франции, ФРГ и других стран Сообщества, испытывает прямое или косвенное влияние гражданского, торгового и иного законодательства Общего рынка. Ежегодно в Великобритании прибавляется 2000 судебных решений, около 80 статутов, 300 новых сборников по
Садиков О.Н. Предисловие к кн.: А не он В. Договорное право. М., 1984. С. П.
34 Свифт Дж. Путешествия Гулливера. М., 1947. С. 519.
35 Свифт Дж. Указ. соч. С. 520-521.
А неон В. Договорное право. С. 11. 37 Богдановская И.Ю. Указ. соч. С. 141.
оо
См.: Патентное законодательство зарубежных стран. Т. 1. С. 156.
См.: Гражданское, торговое и семейное право капиталистических стран: Сб. нормативных актов: законодательство о компаниях, монополиях и конкуренции. С. 101.
23
действующему праву, а также Европейскому праву40. В результате в современной Англии насчитываются сотни тысяч относительно систематизированных прецедентов, многие тома законов, парламентских актов и делегированного законодательства, т. е. актов правительства, издаваемых на основе предоставленных ему полномочий, а также актов органов Общего рынка (регламентов, директив и т. п.). Подобное состояние источников английского права в сочетании с запутанностью и казуистичностью многих из них открывает широкий простор судебному усмотрению.
Английское право оказало сильное влияние на правовые системы других стран (прежде всего бывших английских колоний), включая США41. Соединенное Королевство по-прежнему занимает особое место среди стран "общего права". Здесь не только их исторические корни. И в настоящее время, хотя Великобритания и утратила прежние позиции в мире, ее влияние в Содружестве продолжает сохраняться. Кроме того, процессы, происходящие в системе источников английского права, характерны и для правовых систем других стран данной семьи42.
США переняли от Англии "общее право". Однако право США, в отличие от Англии, имеет две важные особенности. Во-первых, в США существуют две системы гражданского и торгового права: штатная и федеральная. Большинство вопросов частного права регламентируется прецедентным и статутным правом отдельных штатов. Свои гражданские кодексы, воспроизводящие нормы, выработанные судебной практикой, имеют лишь штаты Северная и Южная Лакота, Джорджия, Монтана и Калифорния. К исключительной компетенции федерации относятся вопросы патентного43, авторского, антитрестовского законодательства, несостоятельности, междуштатной торговли и торговли с иностранцами. Во-вторых, американским судам предоставлено право не только толковать законы и постановления, но и признавать их противоречащими федеральной или штатным конституциям.
Вместе с тем в США, стране с высокоразвитым внутренним торговым оборотом, в еще большей мере, чем в Англии, ощущаются недостатки "общего права"44. Потребности общественного развития приводят в США к унификации и кодификации штатного и к усилению роли статутного федерального законодательства.
См.: Hancock P., Handle D. Lawyers and the new technology // New Law J. 1985. Vol. 135. № 6208. P. 618.
41 См.: Hay P. Einfuhrung in das amerikanische Recht. Darmstadt, 1975.
42 Богдановская И.Ю. Указ. соч. С. 3-4.
43 См.: Патентное законодательство зарубежных стран. М., 1987. Т. 2. С. 314.
В целях преодоления пестроты, разрозненности правовых положений различных штатов принимаются различные меры, в частности издание по отдельным отраслям права сводов судебных прецедентов (Restatement of the Law). Однако эти меры не решают всех проблем.
24
Созданная еще в 1892 г. Национальная конференция уполномоченных по унификации права штатов подготовила проекты единообразных законов, в частности о: ценных бумагах (1896 г.), складских свидетельствах (1906 г.), продаже (1906 г.), коносаментах (1909 г.), условной продаже (1918 г.). Начиная с 1954 г. практически всеми штатами страны приняты различные варианты нескольких редакций подготовленного Национальной конференцией совместно с Американским институтом права Единообразного торгового кодекса (Uniform Commercial Code)45.
ЕТК состоит из десяти разделов: общие положения, продажа, торговые бумаги, банковские и инкассовые операции и т. п. Однако, несмотря на кажущуюся полноту, кодекс построен так, что применение многих его положений требует судебного толкования. Вообще ЕТК - это не всеобъемлющая кодификация торгового права, поскольку не урегулированные им отношения по-разному регламентируются законами и прецедентами различных штатов46. Что касается определения многих содержащихся в ЕТК понятий типа "коммерческой разумности", "добросовестности", то оно применительно к конкретным ситуациям также оставлено на усмотрение суда, власть которого при оперировании данными понятиями оказывается зачастую решающей47.
Из актов федерального статутного права США широко известны антитрестовские законы Шермана (1890 г.), Клейтона (1914 г.), закон о Федеральной торговой комиссии (1914 г.)48, закон о патентах (1952 г.)49, закон об авторском праве (1976 г.)50. Что касается статутного штатного права, то помимо принятых законодательными собраниями каждого из штатов соответствующих редакций ЕТК наиболее важное значение имеет штатное законодательство о предпринимательских корпорациях, например закон о предпринимательских корпорациях штата Нью-Йорк
См: Единообразный торговый кодекс США. М., 1969; Гражданское, торговое и семейное право капиталистических стран: Сб. нормативных актов: гражданские и торговые кодексы. С. 282-333.
См.: Ульянищев В. История и цели создания Единообразного торгового кодекса США // Гражданское, торговое и семейное право капиталистических стран: Сб. нормативных актов: гражданские и торговые кодексы. С. 279.
См.: Я и ч к о в К. Вступ. ст. к тексту ЕТК в кн.: Единообразный торговый кодекс США. М., 1969. С. 12.
См.: Гражданское, торговое и семейное право капиталистических стран: Сб. нормативных актов: законодательство о компаниях, монополиях и конкуренции. С. 197-205.
См.: Патентное законодательство зарубежных стран. Т. 2. С. 314.
Вступил в силу 1 января 1978 г. (См.: Гражданское, торговое и семейное право капиталистических стран: Сб. нормативных актов: авторское право. М., 1988. С. 24-52.
25
(введенный в действие 1 сентября 1963 г.)51 и Общий закон о корпорациях штата Делавэр52.
В послевоенные годы право США само оказывает возрастающее влияние на развитие гражданского и торгового права других стран, в частности Японии. В некоторых странах восприняты принципы американского антитрестовского права, именуемого иногда (как, например, в ФРГ) конкурентным правом53.
Гражданское и торговое право Японии сформировалось под влиянием национальных обычаев, китайского, "континентального" (французского и германского) и англо-американского права. По мнению некоторых авторов, "несмотря на модернизацию японского права во второй половине XIX столетия по образцу стран континентальной Европы (прежде всего Франции и Германии) и влияние англо-американских идей после 1945 г. японская правовая действительность по-прежнему несравнима с европейской и американской; при применении законов играют свою роль чуждые нам особенности восточно-азиатского мышления"54. Думается, здесь есть преувеличение. Во всяком случае гражданское право Японии в своих основных чертах имеет много общего с гражданским правом других государств. Это, естественно, вытекает из общих закономерностей соотношения правовой формы и содержания регулируемых отношений. Различия касаются отдельных технико-юридических подробностей и относятся к тому, что можно назвать формой формы.
Действующий Японский- гражданский кодекс 1898 г. (ЯГК) был создан и усовершенствован под влиянием ГГУ, он построен по пандектной системе и наряду с общими положениями содержит нормы о субъектах гражданского права - физических и юридических лицах, вещном праве, обязательственном, семейном и наследственном праве. Источником торгового права Японии служит Торговый кодекс 1899 г., построенный по образцу Германского торгового уложения. ЯТК регламентирует, в частности, многие положения, связанные с ценными бумагами, правовым статусом юридических лиц (прежде всего торговых товариществ). Отдельными законами регулируются вопросы патентного и авторского права55.
Германское право (ныне право ФРГ) продолжает оказывать
5^ См.: Гражданское, торговое и семейное право капиталистических стран: Сб. нормативных актов: законодательство о компаниях, монополиях и конкуренции. С. 154-178.
52 Там же. С. 181-194.
53Baumbach / Hefermehl. Wettbewerbsrecht. Munchen, 1990.
54 R 6 h 1 W. Einfuhrvmg in das japanische Recht. Darmstadt, 1976. S. 7.
Патентный закон Японии № 121 от 13 апреля 1959 г. с последними изменениями, внесенными законом № 30 от 1978 г.., опубликован в кн.: Патентное законодательство зарубежных стран. Т. 2. С. 425-519.
26
влияние на японское частное право, что нетрудно проследить на примере патентного законодательства и в целом законодательства об охране промышленных прав56. Влияние англо-американского права проявилось в Законе о доверительной собственности (1923 г.), акционерном законодательстве (1951 г.) И антитрестовском законе (1947-1953 гг.).
Esaki^Couschi. Anderungen des japanischen Patent,- Muster,- und Waren-zeichenrecht // GRUR Int. 1976. № 3. S. 100.
27