§ 5. ДЕЙСТВИТЕЛЬНОСТЬ ДОГОВОРА ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ
♦ Договор должен отвечать установленным законодательством требованиям.
♦ Каждое из этих требований является необходимым (conditio sine qua поп - условие без которого нет), а все вместе они - достаточны для того, чтобы договор имел те правовые последствия, на которые направлен, и охранялся законом.
ПОСЛЕДСТВИЯ ПРИЗНАНИЯ ДОГОВОРА НЕДЕЙСТВИТЕЛЬНЫМ
1 - реституция (restitutio in integrum) - восстановление в первоначальное положение (имущественное).
Подразумевает возврат в натуре того, что уже было исполнено (полностью или частично) по договору. Если возврат в натуре невозможен, его заменяет денежная компенсация.
2 - в российском праве различают три возможных последствия:
♦ двусторонняя реституция - каждая из сторон возвращает другой все полученное ею по договору (ст. 167 ГК РФ);
♦ односторонняя реституция + односторонняя конфискация - одна сторона возвращает другой полученное ею по договору, а другая передает все, что получила или должна была получить, в доход РФ (ст. 169 ГК);
♦ двусторонняя конфискация - все, что обе стороны получили или должны были получить по сделке, взыскивается в доход РФ (ст. 169 ГК).
УСЛОВИЯ ДЕЙСТВИТЕЛЬНОСТИ ДОГОВОРА
1. Соответствие норме права
Договор не должен противоречить норме объективного права.
"Незаконные соглашения не порождают обязанностей, право на защиту" - ст. 53 Исп. ГК.
♦ Договор не может противоречить императивной норме, но может противоречить диспозитивной.
♦ Публичный порядок - нормы права и нравственности, устанавливающие определенный общественный порядок, культуру отношений в данном государстве. Например, ограничение свободы конкуренции, получение за взятку должности, договор о совершении / несовершении преступления и т.п. - считаются нарушением "публичного порядка" (ст. 90 ЯГК).
В РФ - "основы правопорядка" (ст. 169 ГК) - имеются в виду нормы права, устанавливающие публичный порядок.
♦ "Добрые Нравы" "bona fides" - критерий, применявшийся римскими юристами. Нормы нравственности, понятие справедливости, устанавливающие моральный климат в обществе (государстве). Например, ис пользование тяжелого материального или иного положения контраген та для заключения договора займа под высокие проценты считается на рушением морали, добрых нравов (ст. 90 ЯГК).
В РФ - "нравственность" (ст. 169 ГК).
2. Право / Дееспособность
1) Физические лица могут заключать договоры в рамках своей дееспособности (см. гл. II, § 1).
♦ Признаются действительными договоры, из которых частично или ограниченно дееспособный или недееспособный извлекает только выгоду.
♦ Несовершеннолетние могут подтвердить договор по достижении совершеннолетия или эмансипации.
2) Юридические лица могут заключать договоры в пределах своей правоспособности (см. гл. II, § 2).
3. Волеизъявление
В подавляющем большинстве стран при признании договора недействительным на основании одного из "пороков воли" наступает, как правило, двусторонняя реституция с компенсацией убытков потерпевшему.
Конфискация в доход государства по гражданским сделкам является "изобретением" советского права, частично сохраненным в современном законодательстве (ст. 179 ГК РФ).
4. Форма договора
Форма является условием действительности договора в случаях, прямо предписанных законом (см., например, ст. 11 ШОЗ).
Действия, влекущие за собой заключение договора, называются конклюдентными ("conclude" - заключать) - ст. 2-204 ЕТК США.
Молчание редко рассматривается в праве как согласие вступить в договор. Оно должно быть специально предусмотрено в законе, соглашением сторон или основано на обычае (ст. 158 ГК РФ).
Устно может быть заключена любая сделка, если закон или соглашение сторон не устанавливает письменной формы.
Несоблюдение простой письменной формы не делает, как общее правило, сделку недействительной.
Стороны теряют право ссылаться на свидетельские показания в суде, арбитраже для доказывания существования договора (ГК РФ, ст. 162; ст. 1341 ФГК).
Правило не применяется:
♦ если одна из сторон исполнила обязательство полностью или частично;
♦ к торговым сделкам (в большинстве стран).
См. также по этому вопросу гл. I § 5 п. III.
Несоблюдение простой письменной формы делает сделку недействительной в случаях, прямо указанных в законе.
Например, ст. 162 п. 3 ГК РФ: "Несоблюдение простой письменной формы внешнеэкономической сделки влечет недействительность сделки".
5, 6. Письменная нотариально удостоверенная, так называемая квалифицированная форма и в ряде случаев дополненная обязательной регистрацией в специальных государственных реестрах (поземельных, ипотечных книгах, морских регистрах и т.д.) устанавливается законом большинства стран для:
♦ сделок с недвижимостью;
♦ сделок с морскими, речными судами, самолетами, автомобилями;
♦ лицензионных договоров на передачу исключительных прав (патентов, товарных знаков и проч.).
Несоблюдение квалифицированной формы и обязательной регистрации делает сделку недействительной.
♦ Стороны могут повысить уровень требуемой законом формы для придания договору большей юридической силы.
В англо-американском праве рассмотренные выше условия действительности применяются к простым договорам. Формальные договоры (за печатью) и договоры по решению суда не могут быть признаны недействительными из-за дефектов содержания. Они совершаются в особой форме, которая и является единственным условием действительности (см. § 2 настоящей главы).
5. Основание
А. РОМАНО-ГЕРМАНСКОЕ ПРАВО НАЛИЧИЕ ОСНОВАНИЯ - является условием действительности для каузальных договоров (ст. 1131 - 1133 ФГК) и, наоборот, каузальными называются договоры, которые требуют наличия основания для признания их действительными.
Кауза (causa) - первопричина, ближайшая цель договора.
Учение об основании (causa) разработано римскими юристами, затем воплощено в гражданских кодексах эпохи становления капиталистического способа производства и сохраняется в современном законодательстве, включая новое российское право. Терминология повсеместно используется латинская.
Абстрактные договоры действительны без наличия (или осуществления) основания.
"А обязуется уплатить Б 1000 руб., которые он получил у Б заимообразно" - каузальное обязательство.
"А обязуется уплатить Б 1000 руб." - абстрактное обязательство.
Абстрактные обязательства реализуются, как правило, в ценных бумагах.
Б. АНГЛО-АМЕРИКАНСКОЕ ПРАВО