§ 4. ЗАКЛЮЧЕНИЕ ДОГОВОРА
Заключение договора может происходить:
1. Между присутствующими (в кабинете, офисе, на кухне) - как бы долго и бурно стороны ни спорили, отстаивая каждая свои интересы, но если достигли согласия по всем существенным пунктам и подписали необходимые документы, договор считается заключенным.
Заключение договора по телефону приравнивается к заключению договора между присутствующими.
2. Между отсутствующими (продавец в Нью-Йорке, покупатель в с. Хомутово Орловской обл.) - здесь возможны недопонимание, ошибки, споры, поэтому законы всех стран и Конвенция о договорах международной купли-продажи детально регулирует моменты, связанные с таким способом заключения договора.
Основные правила в большинстве стран одинаковые. Заключение договора состоит из двух стадий:
оферта - предложение вступить в договор, содержащее все существенные условия договора (ст. 435, п. 1 ГК РФ);
акцепт - своевременно направленный положительный, безусловный ответ на оферту (типа "да, я согласен") (ст. 438, п. 1 ГК РФ). Влечет за собой заключение договора.
О - оферент;
А - адресат оферты, затем, возможно, превращающийся в акцептанта;
момент заключения договора:
1) момент получения оферентом акцепта - "система получения"; принята в РФ, в большинстве стран романо-германского права";
2) момент отсылки акцепта - "система отсылки или почтового ящика"; принята в странах англо-американского права, Японии (ст. 526, п. 1 ЯГК), Испании (ст. 54 Исп. ТК), Швейцарии (§ 10 ШОЗ).
Оферта
Оферта "связывает" оферента, он обязан ждать ответа в течение срока, указанного в оферте. Если срок не указан, - в течение "нормально необходимого" для ответа срока (§ 145,147(2), 148 ГГУ; § 5 ШОЗ; ст. 436 ГК РФ)1.
Оферта может быть отозвана, если отзыв придет к адресату ранее или одновременно с офертой (см., например, § 9 ШОЗ).
Акцепт
Форма акцепта - может быть установлена в оферте, определяться обычаем, сложившейся практикой в отношениях сторон:
- письменный - или прямо выраженный акцепт может быть сделан в любой форме, если оферент не установил какую-либо определенную (обычно совершается в той же форме, в которой сделана оферта);
- молчание считается акцептом, если это:
признано законом или обычаем (ст. 438 ГК РФ);
вытекает из прежних деловых отношений сторон (ст. 438 ГК РФ; ст. 509 ЯТК);
не исключено в оферте;
допускается самой природой сделки (§ 6 ШОЗ).
- исполнение акцептантом своего обязательства (направление товаров, уплата денег и т.п.) в срок, установленный для акцепта, является акцептом (ст. 438 ГК РФ, ст. 2-206 ЕТК США).
Варианты акцепта
Акцепт безусловный - адресат оферты согласен со всеми изложенными в ней предложениями и своевременно направил ответ - акцепт, - договор заключен.
Условный акцепт - адресат оферты в основном согласен с предложениями, но вносит некоторые новые условия или отправил ответ не вовремя, - договор не заключен.
- ответ с дополнительными условиями (изменениями) или отправленный с опозданием является новой офертой.
- требуется акцепт от оферента для того, чтобы договор считался заключенным.
Исключение - США: ЕТК (ст. 2-207) признает акцептом ответ, содержащий дополнительные условия, если:
оферта прямо не ограничивает акцепт условиями, предложенными в оферте;
они не затрагивают главных условий договора;
возражение против дополнительных условий не сделано в разумный срок.
Акцепт безусловный, отправлен вовремя, но опоздал по вине экспедиции. Возможны два варианта:
если оферент немедленно не извещает об этом акцептанта → договор заключен.
если оферент извещает (немедленно) акцептанта об опоздании акцепта → договор не заключен (§ 5 ШОЗ, § 149 ГГУ).
Оферта и реклама
Предложение вступить в договор, адресованное неопределенному кругу лиц (реклама), считается офертой если:
содержит все существенные условия договора;
выражает волю автора заключить договор с любым, кто отзовется.
В иных случаях реклама - это вызов на оферту и связующей силы не имеет.