§ 12. ИСТОЧНИКИ ГРАЖДАНСКОГО И ТОРГОВОГО ПРАВА РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

1 2 3 4 5 6 7 8 9 10 11 12 13 14 15 16 
17 18 19 20 21 22 23 24 25 26 27 28 29 30 31 32 33 
34 35 36 37 38 39 40 41 42 43 44 45 46 47 48 49 50 
51 52 53 54 55 56 57 58 59 60 61 62 63 64 65 66 67 
68 69 70 71 72 73 74 75 76 77 78 79 80 81 82 

 

НОРМАТИВНЫЙ АКТ

1. Конституция Российской Федерации имеет высшую юридическую силу. Законы и другие нормативные акты не должны противоречить Конституции (п. 1 ст. 15 Конституции РФ).

Конституция устанавливает основные принципы и ряд основных норм гражданского права:

- гражданское законодательство отнесено к ведению Российской Федерации (ст. 71);

- "Все равны перед законом и судом" (п: 1 ст. 19) - принцип равной правоспособности;

- "Каждый имеет право на... защиту своей чести и доброго имени" (п. 1 ст. 23) - гражданское право, наряду с уголовным, защищает честь, достоинство, деловую репутацию гражданина, организации;

- "Право частной собственности охраняется законом" (п. 1 ст. 35). "Никто не может быть лишен своего имущества иначе, как по решению суда" (п. 3 ст. 35) - регулирование права частной собственности, его защита является важнейшим предметом гражданского права и т.д.

2. Законы - законодательство РФ состоит из Гражданского кодекса (части первая, вторая и третья, далее - ГК) и иных федеральных (специальных) законов (п. 2 ст. 3 ГК РФ).

ГК имеет приоритет перед остальными законами: нормы, содержащиеся в законах, не могут противоречить нормам ГК.

3. Подзаконные акты составляют указы Президента и административные акты.

Указы Президента принимаются во исполнение и в дополнение ГК и специальных законов и не могут им противоречить (п. 3 ст. 3 ГК).

Административные акты - постановления, распоряжения Правительства РФ; распоряжения, инструкции, приказы министерств и иных федеральных органов исполнительной власти.

Постановления Правительства Российской Федерации принимаются на основании и во исполнение законов и Указов Президента и не должны им противоречить.

Если Указ Президента или постановление Правительства не соответствует ГК или другому закону, применяется ГК или соответствующий закон.

Распоряжения, инструкции, приказы министерств и других органов исполнительной власти принимаются во исполнение на основании и в соответствии с источниками права, принятыми вышестоящими органами власти, и должны им подчиняться.

СУДЕБНАЯ ПРАКТИКА

В советском праве отрицалось какое-либо значение судебной практики в качестве источника права, хотя постановления, разъяснения Верховного суда являлись обязательными к применению всеми судами, т.е. носили характер источников правовых норм.

ГК в ст. 6 фактически признает наличие пробелов в законодательстве и предлагает решать в таких случаях гражданские споры:

1) по "аналогии закона" -применяя законодательство, регулирующее сходные отношения;

2_) по "аналогии права"- - при отсутствии законных норм, регулирующих сходные отношения, судья должен руководствоваться "общими началами и смыслом" гражданского законодательства и требованиями "добросовестности, разумности и справедливости".

Помимо "добросовестности", "разумности", "справедливости" новый ГК содержит множество традиционных для классического гражданского законодательства "каучуковых" (неопределенных) выражений: "заботливость", "осмотрительность", "неосторожность", "разумный срок", "злоупотребление правом" и т.д., что дает судам весьма широкие возможности для проявления самостоятельности при решении споров и в конечном счете для формирования новых или более конкретных норм в рамках действующего законодательства.

Наша судебная практика только начинает складываться, поэтому рано говорить о том, что в судах уже сформировались какие-либо нормы права.

Постановления, разъяснения Верховного суда РФ и Высшего Арбитражного суда РФ являются источниками права.

ОБЫЧАЙ

Статья 5 ГК признает источником права "обычаи делового оборота" и дает такое определение: "Обычаем делового оборота признается сложившееся: и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения..."-

Обычай делового оборота применяется субсидиарно и не может противоречить императивным нормам закона или договору.

Кодекс не санкционирует прямо и в общей формулировке применение обычая в иных, кроме предпринимательства, гражданских отношениях. Тем не менее отдельные статьи его либо непосредственно ссылаются на обычай (ст. 309), либо подразумевают его применение (ст. 314, 401).