2.1. Инвестор: отличительные признаки и понятие
Субъекты, осуществляющие вложения, в нормативных актах и специальной литературе именуются по-разному: вкладчики, дольщики, акционеры, инвесторы и т.д. Так, например, в соответствии с Законом об иностранных инвестициях 1999 г., иностранные инвесторы определяются как "иностранные юридические и физические лица, организации, не являющиеся юридическим лицом, которые вправе осуществлять инвестиции на территории Российской Федерации" *(100). Относительно того, какое содержание следует вкладывать в понятие "инвестор" и в чем отличие инвесторов от иных субъектов гражданского оборота, в литературе пока нет единства мнений.
Тот факт, что субъект становится инвестором, "когда он размещает капитал в производство, как средство получения им дохода" [311. С. 36] и тем самым ожидает получение указанного дохода, как правило, признается всеми специалистами. Расхождения начинаются, как только речь заходит о том, кем и каким образом может быть получен доход от использования вложенных средств, какова степень участия инвестора и должен ли (вправе ли) он вообще участвовать в этом процессе. Зачастую в литературе в качестве инвесторов признают только тех лиц, "кто реально участвует в производственном процессе использования инвестиций, либо обеспечивает их целевое применение, в силу чего он вправе принимать участие в прибылях, полученных от использования инвестиций" [81. С. 124]. Такое понимание роли инвестора основано на нормах Закона об инвестиционной деятельности 1991 г., в котором инвестором признается лицо, осуществляющее вложение средств в форме инвестиций в предпринимательскую и иные виды деятельности и обеспечивающее целевое использование инвестиций. В другой работе указываются различия между инвестором и займодавцем (вкладчиком): "если займодавец, предоставляя денежное вложение, ожидает его возврата с процентами, то инвестор (предприниматель), вложив в производство не только деньги, но и иное имущество, участвует в управлении производством... несет всю ответственность за результаты деятельности и разделяет все риски, связанные с использованием инвестиций" [82. С. 13]. Таким образом, как в литературе, так и в нормативных актах часто происходит отождествление фигуры инвестора и предпринимателя. Однако в действительности различия между ними весьма существенны.
Как справедливо отмечает Г.В. Цепов, "контроль за целевым распоряжением средств - это право инвестора, но не составляющая его статуса" [359. С. 43]. Добавим, что инвестор лишен возможности не только участия в использовании инвестиций, но и, как правило, в большинстве случаев права контроля за деятельностью организатора. Становясь акционером, физическое или юридическое лицо не участвует в предпринимательской деятельности, которую осуществляет общество, и тем самым "поручает" акционерному обществу использовать вложенные им средства. "Участник компании, который не является учредителем и не участвует непосредственно в управлении компанией, не может быть признан предпринимателем", - отмечал Л.И. Петражицкий *(101). В.Ф. Яковлев справедливо отмечает, что "функционирование акционерных обществ сопряжено с использованием "чужих" средств, принадлежащих инвесторам (акционерам), и их интересы могут быть серьезно нарушены..." [397. С. 17]. При долевом участии в строительстве многоквартирного дома застройщики управляют средствами инвесторов-дольщиков на основании договоров о долевом участии и т.д. Думается, не случайно Закон о защите прав инвесторов именует инвесторами физических и юридических лиц, объектом инвестирования которых являются эмиссионные ценные бумаги, что вытекает из ст. 1 нормативного акта.
Ранее при рассмотрении характерных черт инвестирования было определено, что инвестор вправе получать часть прибыли (дохода) не в силу факта участия в ее создании, а в силу наличия соответствующего правоотношения между ним и лицом, получившим инвестиции. Наличие этой правовой связи обеспечивает ему возможность требовать соответствующих выплат (получать иные материальные блага). Представляется, что это отправная точка в понимании как правового положения инвестора, так и сущности инвестирования вообще. Инвестирующий средства субъект может рассчитывать на дополнительную защиту только в том случае, если он не имеет возможности участвовать в процессе создания возможного будущего дохода. Если субъект обладает возможностью принимать участие в управлении юридическим лицом, предприятием и осуществлять прямой контроль над ним, например, обладая контрольным пакетом акций *(102), то он в состоянии сам защитить свои вложения [257. С. 59], а значит, он не является инвестором, и в придании ему особого статуса, отличного от иных субъектов, нет необходимости. Инвестор же, напротив, нуждается в специальных механизмах обеспечения реализации своего интереса, специальном статусе, нормативном его закреплении.
Согласно так называемой доктрине покупки бизнеса, выработанной судебной практикой США, являющейся развитием последнего из элементов теста Хови, приобретение пакета акций, дающих право на управление компанией (как правило, 40 и более процентов акций акционерной компании), не является для покупателя приобретением эмиссионных ценных бумаг (securities), т.е. не вписывается в схему инвестиционного контракта. Американские суды отмечают, что покупатель в этом случае приобретает право управления компанией, и получение возможной прибыли уже не зависит исключительно от усилий других лиц. Такие сделки характеризуются как приобретение имущества предприятия (assets) [33. Р. 53-54]. При этом обращается внимание не на то, что являлось непосредственно предметом сделки, а на конечный результат сделки - приобретение предприятия, "покупка бизнеса". Для покупателя это означает, что, если предприятие, которое он фактически приобрел через покупку акций, окажется не столь успешным, как ожидалось, он не сможет расторгнуть сделку купли-продажи акций на основании норм Securities Act, так как результаты деятельности предприятия теперь зависят только от самого покупателя и, значит, он приобрел не securities, а предприятие *(103). Соответственно, риск потери вложенных в это общество средств вследствие неверного или неправомерного решения для такого субъекта отсутствует.
1. Не могут быть участниками хозяйственных обществ государственные и муниципальные органы, если иное не установлено законом (ст. 66 ГК РФ). Такое ограничение в литературе объясняется тем, что названные органы могут "использовать преимущества своего публичного правового положения, и тем, что государственный орган, внося вклад в уставной капитал, отчуждает имущество, которое не принадлежит этому органу" [99. С. 49], с чем нельзя не согласиться.
3. Статья 66 ГК РФ предусматривает, что законом может быть запрещено или ограничено участие отдельных категорий граждан в хозяйственных обществах, за исключением открытых акционерных обществ.