1. Развитие цивилизации и право

История права, хотя она намного короче, чем история человечества, насчитывает тысячелетия. Одни правовые системы сменяли другие. Очень часто на протяжении одного и того же периода истории соседствовали различные, подчас противоположные правовые системы. История права не однолинейна, произвол и тирания сменялись свободой и демократией, затем они уступали место новым формам подавления и новым формам свободы. Происходило это не только в глобальных масштабах, в рамках материков и континентов, но и в масштабах отдельно взятых стран и народов. С большей или меньшей уверенностью можно констатировать только одну глобальную тенденцию в развитии права - постепенное возрастание его роли в обществе.

История права изучается специальной научной дисциплиной (Настоятельно рекомендуем студентам исключительно богатый по содержанию и увлекательно написанный учебник проф. З.М. Черниловского "Всеобщая история государства и права". М., 1983.) . Кратко пересказать историю права - дело совершенно безнадежное. Наша задача иная- обратить внимание студентов на некоторые узловые моменты развития права (как законодательства, так и правовой мысли), дать студентам самое общее представление о сложности и противоречивости его истории. Эти материалы будут использованы для последующей обратной связи: от действительности, от конкретных реалий к научному обобщению, к правопониманию.

Начнем с глубины веков. В 1901 г. французские археологи обнаружили при раскопках недалеко от бывшего Вавилона базальтовый столб, покрытый клинописью. Н а столбе были записаны законы вавилонского царя Хаммурапи, жившего в XVIII в. до н.э. Были обнаружены и более древние кодификации, но менее полные, чем законник Хаммурапи. Самое поразительное в этом законнике, принятом около 4 тысяч лет назад, глубина правового регулирования, использование многих правовых механизмов, которые не утратили актуальности и поныне. Законник свидетельствует о значительной хозяйственной активности в древнем Вавилоне. В нормах законника подробно регулируются продажа земли и строений, аренда пахотного поля и сада, наем скота для работы в поле, заклад имущества при сделках займа. Для сделок купли-продажи законник предусматривал три условия действительности:

имущество не должно быть изъято из оборота; продавец должен быть действительным собственником вещи; оформление сделки должно происходить в присутствии свидетелей. Детально отрегулирован заем, предусмотрены подробные обязательства кредиторов и должников. Много места уделено семейному праву, закреплена власть мужа в семье. Предусмотрено наследование по закону и по завещанию. Достаточно суровые наказания предусмотрены за уголовные преступления. Словом, законник свидетельствует, что уже тысячи лет назад люди знали и использовали многочисленные, достаточно тонкие средства правового регулирования общественных отношений.

Законник Хаммурапи не уникален. До нас дошли древнеиндийские законы Ману, составленные на рубеже второго и первого тысячелетий до н.э. В то время основная масса арийского населения Индии жила в условиях патриархального быта. Тем не менее правовое регулирование достаточно сложно. Законы Ману предусматривали расчленение права собственности на землю между государством, общиной и частным хозяином. Эти законы уже знали так называемую приобретательскую давность и устанавливали 10-летний срок такой давности. Подробно регламентирован порядок заключения договоров, признаются недействительными сделки, заключенные с применением насилия или обмана. Урегулирован договор займа и определены максимальные размеры процентов. Законы Ману уделяют много внимания регулированию семейных отношений и последовательно проводят господство мужчины в семье. В уголовных установлениях различались умысел и неосторожность при совершении преступления, первое правонарушение и рецидив, тяжкое преступление и легкое. В процессуальных установлениях дается регулирование доказательств, их оценка, подробно описывается процедура опроса свидетелей. Итак, самая древняя история дает нам примеры подробного, разветвленного правового регулирования.

В истории древней Греции выдающимся памятником правовой культуры являются реформы Солона (VI в. до н.э.). Солон был избран на должность архонта в период острого противостояния богатых и бедных, когда бедняки оказались в большой задолженности по арендной плате за землю и отказывались платить долги. Солон, возможно, впервые в столь крупных масштабах осуществил с помощью правовых установлении социальный компромисс. С одной стороны, Солон отменил долговую кабалу и ликвидировал все земельные долги. Закладные камни были убраны с полей. Граждане Афин, ставшие рабами за долги, были отпущены на свободу. С другой стороны, Солон установил четкие имущественные цензы. Самые богатые были причислены к первому разряду, просто богатые - ко второму. Эти граждане получили право замещения важнейших постов, но архонтами и членами ареопага могли быть только представители первого разряда. Третий разряд составили граждане среднего достатка, все прочие были зачислены в ' четвертый разряд. Граждане первого разряда обязывались к поставкам в военное время, граждане второго разряда - служили в кавалерии, третьего - в тяжеловооруженной пехоте, четвертого - в легковооруженной пехоте. Разряд устанавливался по размеру годового дохода. Таким образом, на смену аристократическому делению общества Солон ввел имущественное деление. Впоследствии, спустя 90 лет после реформ Солона, в 509 г. до н.э. они были продолжены Клисфеном, окончательно отменившим деление граждан по родоплеменным признакам и установившим территориальное разделение.

Наибольший вклад в историю права древняя Греция внесла усилиями своих великих мыслителей, оставивших глубокие политические и правовые идеи. Греческие софисты уже в V - IV вв. до н.э. проводили различие между естественным правом, как заложенными от природы началами справедливости, и позитивными законами, реально действующими в обществе. По мнению Сократа, и естественное право, и позитивные законы опираются на единую основу - разумное начало. Таким путем Сократ хотел соединить в одно целое справедливость и закон.

Развернутое учение о государстве впервые в истории цивилизации дал греческий мыслитель Платон. Он выделил разные формы устройства государства: аристократия - правление лучших и благородных (эту форму Платон считал наилучшей); тимократия - правление военных; олигархия - правление богатых; демократия - правление свободных; тирания - худшая форма устройства государства.

Платон различал и разные виды правления: монархию, власть меньшинства и власть большинства. Свои теоретические конструкции он основывал на окружавших его исторических реалиях (так, тимократией он считал Спарту, демократией - Афины). Различие в видах государственного устройства Платон проводил и по роли законов: при одном виде государственного устройства над всеми стоят правители, а при другом - и правителям предписаны законы. На страже законов стоит правосудие. Однако правосудие, по Платону, не является самостоятельной властью в государстве, просто каждый правитель в определенных случаях выступает как судья.

Учение Платона о государстве и праве было продолжено и развито его учеником и критиком Аристотелем, одним из самых глубоких мыслителей в истории человечества. Государство, полагал Аристотель, является продуктом естественного развития. Государство представляет собой одну из форм человеческого общения, его высшую форму, оно охватывает более примитивные формы общения, такие, как семья или население. Человек по своей природе - существо политическое, и в государстве, как в политическом общении, природа человека получает естественное завершение. Форму государства Аристотель связывает с верховной властью. В этом смысле форма государства определяется числом властвующих (один, меньшинство, большинство). Формы государства могyr быть правильными и неправильными. Правильные формы - царская власть (один властитель), аристократия (власть меньшинства) и политая (власть большинства). Неправильные формы - соответственно тирания, олигархия и демократия. При правильных формах правители имеют в виду общую пользу, а при неправильных - личное благо.

В понимании права Аристотель, как и его великие предшественники, исходит из необходимости сочетания в праве справедливого и законного начал. Право олицетворяет собой справедливость и служит нормой отношений между людьми. Важнейшим качеством позитивного закона является, по Аристотелю, его соответствие справедливости и праву. Не может быть, полагал Аристотель, властвования вопреки праву, стремление к насильственному подчинению противоречит идее права.

Крупнейший этап в развитии правовой теории и правовой практики - римское право. Римскими юристами более двух тысячелетий назад были обоснованы и реализованы идеи, до сих пор входящие в основу правового регулирования общественных отношений. Римские юристы впервые обосновали деление права на публичное и частное. Согласно определению одного из крупнейших римских юристов Ульпиана (III в. до н.э.), к публичному праву принадлежат нормы о положении Римского государства как целого, к частному праву - нормы о положении отдельных лиц. Например, дороги, храмы считались объектами регулирования публичного права, а собственность, семья, наследство и др. - объектами регулирования частного права. Деление права на публичное и частное укоренилось в правовых традициях, прошло сквозь века и государства и существует до сих пор.

Римское право было сложным. Сложность его была адекватной развитым общественным отношениям. Римское право включало, во-первых, так называемое цивильное право. Сюда входили нормы первого кодификационного акта - Законов XII таблиц (середина V в. до н.э.), последующие постановления народных собраний, а также комментарии римских юристов к законам. Термин "цивильное" происходит от слова "цивитас", что значит "город", "городская община". Подразумевалось, что цивильное право - это права граждан. Впоследствии этот термин лег в основу термина "цивилистика", его назначение более узкое, он стал означать гражданское право, как область норм, регулирующих имущественные отношения. Цивильное право древнего Рима - это право писаное, применительно к современной терминологии - законодательство и практика его применения.

Во-вторых, римское право включало так называемое преторское право. Преторы в древнем Риме были крупными должностными лицами (сначала их было два, потом восемь). Одной из главных функций было разрешение судебных дел, коллегия преторов была высшей судебной инстанцией. Деятельность преторов была первой целенаправленной попыткой разрешить противоречия между стабильностью закона и динамикой развития общественных отношений. Не посягая на текст Законов XII таблиц, преторы нашли своеобразный путь их обхода. При вступлении в должность они издавали специальные эдикты. В них они стали постепенно отходить от текста законов и устанавливать правила, которыми должны были руководствоваться судьи при рассмотрении уголовных и гражданских дел. С течением времени преторский эдикт стал в Риме источником права, совокупность таких эдиктов образовала преторское право. Применительно к нашей терминологии - это руководящие указания судебной практике.

В-третьих, римское право включало "право народов". Оно включало нормы, традиции, обычаи других стран и территорий, сначала находившихся с Римом в торговых отношениях, а затем становившихся римскими провинциями. Это право отличалось большей гибкостью, с его помощью преодолевались устаревшие древнеримские правовые традиции. В современной правовой практике ближе всего к "праву народов" стоит международное частное право.

Такова в самых общих чертах сложная структура римского права. Нет необходимости раскрывать здесь богатейшее содержание этого права, ему посвящен специальный учебный курс. Скажем только, что в римском праве были представлены почти все правовые отрасли, но особого развития достигло гражданское право, регулирование имущественных отношений, прежде всего отношений собственности. По-видимому, этим объясняется непреходящая ценность римского права для будущих поколений.

В понятие право римские юристы непременно включали естественное право, как олицетворение начал добра и справедливости. Они проводили различие между естественным правом и позитивным правом, по полагали что в правовой реальности достигается их органическое единство. "Изучающему право, - писал Ульпиан, - надо прежде всего узнать, откуда происходит слово jus (право); оно получило свое название от Justitia (справедливость), ибо... право есть искусство добра и справедливости". В римском праве основные проблемы правовой теории и практики получили столь глубокое раскрытие, что оно составляет подлинную энциклопедию правовых знаний.

Следующий, после Древнего мира и античности, крупный исторический период в развитии цивилизации - Средние века. Этот период в истории Западной Европы охватывает более чем тысячелетнюю эпоху (V - XVI вв.) и обычно именуется феодализмом. На протяжении средних веков во всех сферах духовной жизни безраздельно господствовала церковь. Церковные догмы объявлялись непререкаемыми, даже юриспруденция находилась под контролем и опекой богословия. Право средних веков характеризуется пренебрежением к правам человека, расцветом инквизиционного процесса. Об этом убедительно рассказывается во всех учебниках по истории права.

И все же однозначно мрачная оценка средних веков была бы односторонней. На протяжении многих веков шла ожесточенная борьба между церковью и светской властью за руководящую роль в обществе. И в ходе этой борьбы появлялись отнюдь не реакционные правовые документы и правовые теории. Мы обращаем внимание на эту сторону истории, ибо она чаще всего остается в тени при характеристике средневековья.

Приведем только два примера. Первый пример практический. В 1215 г. в Англии, в условиях ожесточенной борьбы между королем и крупными феодалами, король Иоанн Безземельный был вынужден подписать "Великую Хартию вольностей". Главным положением хартии, сыгравшим роль основополагающего правового принципа, стало установление, что ни один свободный человек не может быть заключен в тюрьму, изгнан из страны, лишен имения, поставлен вне закона иначе, как по законному приговору, вынесенному судьями по законам страны. В этом тезисе заключено признание неприкосновенности личности, одно из главных прав человека.

Второй пример из сферы правовой теории. В XIII в ученый богослов, доминиканский монах Фома Аквинский (Аквинат) создал теологическую теорию, важной частью которой было учение о государстве и праве. И государство и право исходят от бога, создают и поддерживают общественный порядок, заведенный богом. Вечный Закон, как всеобщая основа права, установлен богом. Этот Вечный Закон воплощается, с одной стороны, в естественном законе, с другой стороны, в позитивном законе. Естественный закон воплощает вечные человеческие ценности и опирается на них. Позитивный закон - это конкретные нормы, которые могут силой и страхом побуждать людей соблюдать естественный закон, избегать зла и достигать добродетели. Если отделить теологическую окраску (не забудем, что Аквинат был монахом), то мы видим продолжение линии античных мыслителей и юристов на признание естественного права, прирожденных прав человека, и позитивного права, конкретных законов.

Средние века сменились Новой историей. Этот этап развития цивилизации принято называть становлением и развитием буржуазного общества (XVII - XIX вв.). Его общей чертой можно считать преодоление политической несвободы, стремление к юридической раскрепощенности людей, становление демократических тенденций и структур. В то же время это не означало освобождение человечества от противоречий, просто на смену одним противоречиям (сословным, кастовым) приходили другие (имущественные).

В сфере права этот период ознаменовался появлением глубоких прогрессивных идей и, соответственно, великих мыслителей. Гуго Гроций (1583 -1645) заложил теоретические основы международного права, основой международных отношений он считал не силу, но право и справедливость. Английские мыслители Т. Гоббс (1588 - 1679) и Д. Локк (1632 - 1704) и француз Ш. Монтескье (1689 - 1775) обосновали концепцию разделения властей Согласно этой концепции, во избежание тирании и злоупотребления властью государственная власть должна быть разделена между тремя ветвями - законодательной, исполнительной и судебной. При этом каждая власть не только независима и автономна, но определенным образом связана с другими властями, что обеспечивает их взаимное сдерживание (система сдержек и противовесов). Великие французские просветители Д. Дидро (1713 -1784), П. Гольбах (1723 -1789), К. Гельвеций (1715 - 1771), Ж. Руссо (1712 - 1778) создали теорию естественных прав человека. Согласно этой теории все люди рождаются свободными и равными в правах, государство создается путем общественного договора и деятельность его должна быть направлена, в первую очередь, на защиту прав людей. Великий философ И. Кант (1724 -1804) обосновал исходный нравственный и правовой принцип "категорического императива". Он гласит: "Поступай так, чтобы максима твоего поведения могла быть вместе с тем и принципом всеобщего законодательства". Иными словами, поступай по отношению к другим людям и обществу так, как ты хочешь, чтобы они поступали по отношению к тебе. Источник права и закона, истины и справедливости И. Кант видит в разумном начале. В учении гениального мыслителя-диалектика Г. Гегеля (1770 - 1831) теория государства и права занимает важное место. Гегель различал гражданское общество и государство. Гражданское общество - это совокупность сложившихся и реально существующих общественных отношений, это сфера социально-экономическая. Государство относится к сфере политической, в государстве Гегель видит осуществление идеи разума, свободы и права. Государство и право, по Гегелю, постоянно развиваются от простого к сложному, проходят разные этапы развертывания идеи, развиваются через раскрытие и снятие противоречий.

Мы назвали только самых великих. Созданный ими и их современниками и последователями идейный потенциал был использован в государственно-правовой практике. Укажем на самые примечательные явления в этой области.

Функционирование государства и права в наиболее развитых странах опирается на писаные конституции. Долгое время писаных конституций вообще не существовало, что соответствовало хаотическому состоянию систем и органов государственного управления. Первая попытка создания писаной конституции была предпринята О. Кромвелем. Однако после реставрации Стюартов англичане отбросили идею конституции и до сих пор не имеют ее как единого документа. (Известный политический деятель Пальмерстон говорил: "Я готов дать хорошую награду тому, кто принесет мне экземпляр английской конституции". Он хорошо знал, что ничем не рисковал.)

Но Англия стала исключением в развитии конституционного процесса. Постепенно конституции принимались в качестве основного закона государства, средоточия верховного права страны Этот процесс начался с принятия в 1787 г. Конституции США. Конституция США, вступившая в третий век своего существования, закрепила самые фундаментальные решения: механизм разделения властей (первоначальный текст Конституции) и права граждан (Билль о правах 1789 г. и первые 10 поправок к Конституции). Возможно, именно лаконичность американской Конституции и ее обращенность к самым главным проблемам государственно-правового устройства объясняют долговечность этого документа. А стабильность конституции, как известно, один из признаков стабильности общества Во Франции сразу после победы Революции были приняты Декларация прав человека и гражданина (1789) и Конституция (1791). А затем по примеру США и Франции конституции стали приниматься в других странах. Содержание конституций было различным, но главные вопросы - права человека и разделение властей - так или иначе решались во всех основных законах. Принятие Конституции всегда знаменовало новью этап в развитии общества и государства, всегда служило стабилизирующей основой. И сейчас конституции остаются высшими законами стран, юридической основой общественной жизни, базой законодательства.

Из отдельных правовых памятников назовем только два, на наш взгляд, наиболее примечательных. В Англии в 1679 г. был принят известный "Habeas corpus act". Его значение заключается в гарантиях против необоснованного лишения свободы Арест граждан ставится под жесткий судебный контроль, арестованным предоставляется безусловное право обращения к суду для проверки обоснованности ареста. Этот закон как гарантия свободы человека действует и сегодня. Его идеи были восприняты и реализованы в законодательстве многих стран.

В 1804 г. был введен в действие Гражданский кодекс Франции (Кодекс Наполеона), закрепивший систему свободных отношений между свободными людьми. Кодекс установил: юридическое равенство участников отношений, свободу договора- (разрешается делать все, что не запрещено законом), частную собственность на землю с ликвидацией феодальных ограничений, гражданский брак и право развода, освобождение гражданско-правовых отношений от вмешательства церкви. Идеи Кодекса Наполеона получили распространение во всем мире, сам же Наполеон говорил, что ставит введение и распространение этого Кодекса выше своих сорока побед. Итак, Новое время - новые идеи, новые правовые установления. Новейшая история охватывает вторую половину XIX в. и XX век. Это период интенсивного развития цивилизации, бурного научно-технического прогресса и больших общественных потрясений. В сфере государственно-правовых идей прежде всего нужно назвать появление и развитие марксизма. Марксизм не остался чистой теорией. Провозгласивший себя его преемником ленинизм стал основой социалистической системы, охватившей свыше 1/5 населения мира. Возникшая под влиянием марксизма социал-демократия сыграла важную роль в развитии передовых индустриальных стран Западной Европы. Известные теории естественного права и позитивизма получили свое продолжение в новых исторических условиях. Появились и оригинальные правовые теории - солидаризм, психологическая теория и др. В XX в. в США бурно развивается социологическая школа права, отдающая приоритет реальным отношениям, применению права на практике перед содержанием норм. Особого внимания заслуживает теория активного вмешательства государства в экономику, обоснованная известным английским экономистом Д. Кейнсом (1883-1946). Эта теория получила практическую реализацию в США, Западной Европе, Японии после Второй мировой войны. На рубеже 50-х - 60-х гг. XX в. появились идеи конвергенции (Д. Гелбрейт, Р. Арон и др.) о постепенном взаимопроникновении капитализма и социализма. Еще раньше в качестве реакции на демократические теории и демократическую практику сформировался фашизм как идеология и практика наиболее реакционных сил общества. Фашизм как идеология включает отказ от признания прав человека, приоритет государства перед человеком, подавление общественного плюрализма, шовинизм и расизм, признание войны нормальным средством разрешения противоречий между государствами. Практика фашизма общеизвестна, она унесла десятки миллионов человеческих жизней.

Из правовых реалий следует прежде всего назвать становление, развитие и кризис социалистического права и государства. После Второй мировой войны и разгрома фашизма произошли важные изменения в содержании права и деятельности государства, они все больше приобретали демократическую направленность. Во многих странах были приняты новые конституции с приоритетом прав человека. Можно думать, что основополагающую роль в этом процессе сыграла Всеобщая декларация прав человека, принятая Генеральной Ассамблеей ООН 10 декабря 1948 г. Международно-правовые документы приобретают все больший удельный вес в национальном правовом регулировании. В то же время последние десятилетия XX в. ознаменовались ростом фундаменталистских исламских тенденций (Иран, Ливия и др.), когда религиозные начала получают первенство перед светскими традициями.

Цель краткого исторического очерка, который вы только что прочли, - показать огромное разнообразие правовых теория и правовой практики. Путь к правопониманию состоит в выделении каких-то общих идей в безбрежном море правовых реалий. Для этого прежде всего нужно как-то сгруппировать эти реалии, выражаясь научным языком, классифицировать их.