5.4. Пробелы в праве, применение права по аналогии

1 2 3 4 5 6 7 8 9 10 11 12 13 14 15 16 
17 18 19 20 21 22 23 24 25 26 27 28 29 30 31 32 33 
34 35 36 37 38 39 40 41 42 43 44 45 46 47 48 

Имеют место случаи, когда определенные общественные отношения, требующие правового регулирования, оказываются по каким-либо причинам не урегулированными нормами права. Это ситуация пробела в праве. Причинами могут быть отставание в законодательстве от развития жизни или упущения при подготовке актов. Такое положение требует издания недостающей нормы. Если этого нет, то в зависимости от характера дела возможно разное поведение правоприменителя:

1. По уголовным и административным делам действует принцип: "Нет преступления и проступка, нет наказания и нет взыскания без закона". Здесь возможен либо отказ в возбуждении производства, либо оправдательное решение.

2. В других делах используется правило применения права по аналогии. Под аналогией понимается определенное сходство между различными явлениями и предметами как способ преодоления пробелов в праве в ходе его применения.

Решение по аналогии не может быть произвольным, оно принимается в соответствии с принципами законности и справедливости. (Эти принципы явно отбрасывал, например, закон от 28 июня 1935 г. в Германии, который отменил требование "нет преступления без закона", ввел широкое применение аналогии для расправы с политическими противниками фашизма).

В юриспруденции различаются два основных вида аналогии; аналогия закона и аналогия права.

Аналогия закона представляет собой решение конкретного юридического дела на основе правовой нормы, рассчитанной не на данный, а на сходные случаи. Эта норма регулирует хотя и другие, но близкие, родственные отношения.

Аналогия права - это принятие решения по конкретному делу на основе общих принципов и смысла права. Применяется, когда невозможно подобрать сходную, аналогичную норму права. В целом же применение права по аналогии ограничено.