3.7. Роль процедурного механизма в правовом регулировании предпринимательской (хозяйственной) деятельности

1 2 3 4 5 6 7 8 9 10 11 12 13 14 15 16 
17 18 19 20 21 22 23 24 25 26 27 28 29 30 31 32 

От механизма правового регулирования необходимо отличать процедурно-правовой механизм, который обеспечивает действие всех субъективных прав и выступает как внутренний механизм системы правового регулирования.

Построение этого механизма не совпадает с делением правоотношений на регулятивные и охранительные. Например, судебные органы рассматривают дела об установлении фактов, имеющих юридическое значение, которые не связаны с наличием нарушения прав и законных интересов, т. е. это происходит в рамках регулятивных отношений. Государственные контролирующие органы вправе применять так называемые превентивные меры государственного правового принуждения также вне зависимости от наличия правонарушения (например, проверки, досмотры и т. д.). Поэтому формы процедурно-правового механизма лучше выделять по субъектам. И таких форм можно выделить три:

1). правотворческую, в рамках которой происходит разработка и принятие правовых норм;

2). процессуальную, в рамках которой действуют судебные органы;

3). процедурную, в рамках которой происходит реализация права, а также действуют остальные правоприменительные органы.

Юридическая (правовая) процедура в общем плане представляет собой систему, которая:

1). ориентирована на достижение конкретного правового результата;

2). состоит из последовательно сменяющих друг друга актов поведения и как деятельность внутренне структурирована правовыми отношениями;

3). обладает моделью (программой) своего развития, предварительно установленной на нормативном или индивидуальном уровне;

4). построена иерархически;

5). постоянно находится в динамике, развитии;

6). выступает средством реализации основного, главного для нее правового отношения.

Роль процедурного механизма одинакова для всех отраслей права как профилирующих (фундаментальных, основных), так и комплексных.

Нормы предпринимательского (хозяйственного) права в подавляющем большинстве реализуются в рамках арбитражного процесса, регламентированного Арбитражным процессуальным кодексом РФ.

Процедура призвана решать следующие задачи.

1. Оптимизировать реализацию регулятивных норм, например, порядок заключения договоров.

2. Установить порядок реализации тех регулятивных норм, которые вообще не могут быть реализованы без помощи надлежащей процедуры, например, устанавливающих право на проведение налоговых проверок предпринимателей.

3. Регламентировать порядок применения правового принуждения в рамках охранительных отношений, например, по взысканию суммы недоплаченного налога и пени.

За счет решения этих задач обеспечивается охрана законных интересов всех субъектов, соблюдение пределов их реализации, а также пределов вмешательства в деятельность предпринимателей.

Однако, для эффективного решения этих задач процедура должна строится по следующим правилам.

1. Нормативное создание соответствующих процедур не должно отставать во времени от принятия тех норм, реализацию которых они призваны обеспечить.

2. Процедурные нормы должны содержаться в нормативном акте того же уровня, что основные.

3. Процедурные нормы должны быть согласованы, взаимоувязаны с основными.

4. Процедурные нормы (кроме процессуальных) следует, по возможности, помещать в тех же нормативных актах, что и основные нормы, на реализацию которых они направлены.

5. Процедурные нормы не должны касаться содержательной стороны основных норм и, уж тем более, им противоречить, поскольку их удел - только установление порядка реализации основных норм.

6. Процедура, по возможности, должна предлагать различные варианты реализации основной нормы и предоставлять субъектам право самим выбирать варианты осуществления своих прав и обязанностей.

Процедура не должна работать на самодавлеющие бюрократические интересы, т. е. не должна отличаться искусственной сложностью и излишней формализованностью.

8. Юридическая процедура должна отвечать требованию доступности. Причем это понятие имеет два аспекта. Первый - это доступность информации о порядке реализации тех или иных норм. Второй аспект - это доступность реальных фактических процедур, которая зависит от простоты порядка обращения в компетентный орган, надежности механизма “запуска” юридической процедуры. В чисто практическом плане это означает, какими условиями обставлено обращение к властной структуре, каковы юридические предпосылки реализации права на возбуждение процедуры и величина денежных расходов на нее.

9. Нормативные модели процедуры должны отвечать требованию законности, т. е. должны соответствовать нормативным актам более высокой юридической силы (“законность по вертикали”), а также не вмешиваться в содержание основных норм и не противоречить им (“законность по горизонтали”).

10. Процедура должна быть оптимальной, т. е., с одной стороны, должна обеспечивать необходимую для достижения правового результата степень детализации поведения, а, с другой стороны, быть рациональной.

11. Процедура должна быть надежной, т. е. с высокой степенью вероятности обеспечивать наступление результата, гарантировать достижение поставленной цели. Это зависит от обеспеченности процедуры правовыми гарантиями, а также от ее отработанности (обкатанности во времени).

12. Процедурно-правовая регламентация должна отвечать требованию последовательности, что означает наличие требования строгого соблюдения очередности действий.

13. Процедура должна быть снабжена правовыми средствами, обеспечивающими ее функционирование (мерами правового принуждения, нормами, устанавливающими последствия игнорирования предписаний процедурных норм и т. д.)

В связи с этим нормативная модель процедуры должна четко определять:

а). целевое назначение процедуры;

б). тип основных отношений;

в). круг лиц, участвующих в процедуре, поскольку для реализации основного отношения могут понадобится дополнительные субъекты помимо тех, что участвуют в основном отношении;

г). акты поведения, которые могут и должны совершить участники поведения;

д). последовательность совершения актов поведения;

е). сроки (время) и место осуществления как отдельных процедурных действий, так и процедуры в целом;

ж). правовые средства, обеспечивающие функционирование процедуры.

Значение процедурного механизма прежде всего проявляется применительно к правотворческой деятельности. Рассмотрим это на примере парламента.

Акты парламента должны воплощать интересы большинства в обществе, а не только самого парламентского большинства. В связи с этим, например, при определении порядка принятия законов и постановлений палатами Федерального Собрания Конституция РФ исходит из названного общего числа депутатов Государственной Думы (общего числа членов Совета Федерации). Принятые большинством от данного числа решения во всех случаях учитывают волю представителей не менее чем половины избирательного корпуса, вследствие чего наличие вакантных мандатов депутатов не может сказаться на итогах голосования.

Иными словами, основополагающее значение для всей системы организации власти в Российской Федерации имеет наличие такого механизма функционирования Государственной Думы и Совета Федерации, который бы адекватно и реально отражал интересы народа через волеизъявление законно избранных его представителей и исключал бы возможность произвольной интерпретации этой воли или ее искажения, в том числе в связи с процедурой принятия решений. Включение в общее число голосов депутатов Государственной Думы вакантных депутатских мандатов, не замещенных путем свободных выборов, создает фикцию представительства народа и субъектов Федерации в парламенте.

Еще одним ярким примером значения процедуры согласования интересов является процедура разрешения так называемого “конфликта интересов” (интересов юридического лица и лица, выражающего его волю, либо имеющего влияние на это лицо), установленная ст.27 ФЗ “О некоммерческих организациях”.

Согласно этой статье в случае, если заинтересованное лицо имеет заинтересованность в сделке, стороной в которой является или намеревается быть некоммерческая организация, а также в случае иного противоречия интересов указанного лица и некоммерческой организации в отношении существующей или предполагаемой сделки: 1). оно обязано сообщить о своей заинтересованности органу управления некоммерческой организацией или органу надзора за ее деятельностью до момента принятия решения о заключении сделки; 2). сделка должна быть одобрена органом управления некоммерческой организацией или органом надзора за ее деятельностью.

При этом под лицами, заинтересованными в совершении некоммерческой организацией тех или иных действий, в том числе сделок, с другими организациями или гражданами, признаются руководитель (заместитель руководителя) некоммерческой организации, а также лицо, входящее в состав органов управления некоммерческой организацией или органов надзора за ее деятельностью, если указанные лица состоят с этими организациями или гражданами в трудовых отношениях, являются участниками, кредиторами этих организаций либо состоят с этими гражданами в близких родственных отношениях или являются кредиторами этих граждан.

Подобная процедура установлена и применительно к акционерным обществам в ст. ст. 81-84 ФЗ “Об акционерных обществах”.

Кроме того, необходимость соблюдения определенной процедуры возникает, например, при совершении крупных сделок, связанных с приобретением или отчуждением акционерным обществом имущества, а также при приобретении тридцати и более процентов обыкновенных акций акционерного общества (ст. ст.78 - 80 ФЗ “Об акционерных обществах”).

Через совершенствование процедуры может решаться и целый ряд проблем развития предпринимательства. Например, в настоящее время на развитии предпринимательства сказывается достаточно трудоемкая процедура регистрации граждан-предпринимателей и юридических лиц, получения различных лицензий, сертификации, а также огромное количество органов, имеющих право проводить проверки предпринимателей, причем зачастую без каких-либо ограничений по времени. Помимо всего прочего это способствует и развитию взяточничества. Разрешение этих проблем как раз и должно проводиться, в первую очередь, через совершенствование процедуры. Процедуры регистрации, лицензирования, сертификации должны стать более простыми и доступными (например, зачем обязывать предпринимателя вставать на учет в целом ряде органов, когда данные о нем могут быть получены этими органами через орган регистрации). В отношении проверок, прежде всего, необходимо установить их обязательный комплексный характер по определенным направлениям деятельности, а также требования по продолжительности их проведения. Например, один вид проверок должен касаться организации учета, уплаты налогов и сборов, работы с денежной наличностью, а другой - соблюдения требований пожарной безопасности, санитарных правил и т. д. Это также поможет устранить ситуации, когда основные положения, определяющие весь порядок проведения проверок, нормативно устанавливаются самим же проверяющим органом.